自考國際私法復(fù)習(xí)重點3月

1、自考國際私法復(fù)習(xí)重點（自考國際私法復(fù)習(xí)重點（2017年3月）月）注意：《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》已于2011年4月1日施行題型：單項選擇題301’多項選擇題52’簡答題46’論述題112’案例分析題212’1.涉外民事關(guān)系：涉外民事關(guān)系：凡民事關(guān)系的一方或者雙方當(dāng)事人是外國人、無國籍人、外國法人的；民事關(guān)系的標(biāo)的物在外國領(lǐng)域內(nèi)的；產(chǎn)生、變更或者消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律事實發(fā)生在外國的。（主體、客體、內(nèi)容主體、客體、內(nèi)容）

2、2.法律沖突：法律沖突：對同一涉外民事關(guān)系因所涉各國立法不同且都有可能對它進(jìn)行管轄而產(chǎn)生的法律適用上的沖突。20120712”（1）產(chǎn)生原因）產(chǎn)生原因：?#在現(xiàn)實生活中大量出現(xiàn)含有涉外因素的民事關(guān)系；?#所涉各國民法上的規(guī)定不同；?#司法權(quán)的獨立；?#國家為發(fā)展對外民商事關(guān)系，須承認(rèn)內(nèi)外國法律的平等，亦即有必要在一定范圍內(nèi)承認(rèn)所涉外國法的域外效力。（2）幾種不同性質(zhì)的法律沖突幾種不同性質(zhì)的法律沖突：#區(qū)際法律沖突：一國內(nèi)部不同地區(qū)的法律

3、制度之間的沖突。如一國兩制。?#人際法律沖突：一國之內(nèi)適用于不同宗教、種族、不同階級的人的法律之間的沖突?#時際法律沖突：可能影響同一涉外民事關(guān)系的新舊、前后法律之間的沖突。20100412”（3）法律沖突解決的歷史發(fā)展階段法律沖突解決的歷史發(fā)展階段解決方法：解決方法：2014076”?#依本國的沖突規(guī)范解決法律沖突（間接調(diào)整）?#依統(tǒng)一沖突規(guī)范解決法律沖突（間接調(diào)整）#依統(tǒng)一實體法解決法律沖突：通過制定統(tǒng)一的實體規(guī)范，消除彼此在民商法

4、的歧異（直接調(diào)整方法）3.國際私法的名稱：國際私法的名稱：大陸國際私法；英美沖突法，立法上為“涉外民事法律適用法”。學(xué)說史上：學(xué)說法，法則區(qū)別說、外國法適用論、法律的場所效力論、法律的域外效力論等。4.國際私法包括的規(guī)范：國際私法包括的規(guī)范：外國人民事法律地位規(guī)范；沖突規(guī)范（最基本、最主要的組成部分；國際私法的本體部分最基本的規(guī)范）；統(tǒng)一實體規(guī)范；國際民事訴訟與國際商事仲裁程序規(guī)范。5.國際私法的淵源：國際私法的淵源：2013046”2

5、014106’?#國內(nèi)立法#國內(nèi)判例（中國不承認(rèn)其作為淵源）?#國際條約?#國際慣例#國際私法之原則和一般法理及學(xué)說（中國不把抽象的一般法理和學(xué)說作為其淵源）6.國際私法的基本原則國際私法的基本原則2016046”#主權(quán)原則：承認(rèn)和尊重國家在處理涉外經(jīng)濟、民事關(guān)系時的法律適用和行使國際民事管轄權(quán)的獨立自主的權(quán)利。?#平等互利原則?#國際協(xié)調(diào)與合作原則#保護(hù)弱方當(dāng)事人合法權(quán)益的原則7.國際私法的國內(nèi)立法史：國際私法的國內(nèi)立法史：13.準(zhǔn)據(jù)

6、法表達(dá)公式準(zhǔn)據(jù)法表達(dá)公式系屬公式系屬公式?jīng)_突原則：沖突原則：（1）屬人法：當(dāng)事人的國籍和住所（2）物之所在地法（3）行為地法：合同締結(jié)地法；合同履行地法；侵權(quán)行為地法；婚姻締結(jié)地法；立遺囑地法。2012076”（4）法院地法：主要解決涉外訴訟程序方面的法律沖突問題實踐中的實體問題（5）旗國法（6）當(dāng)事人合意選擇的法律（7）與案件或當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國家的法律14.連接點：連接點：2010076”2015106”2016046”連接點連

7、接根據(jù)連接因素：是指沖突規(guī)范中就范圍所指法律關(guān)系或法律問題制定應(yīng)適用何種法律所依據(jù)的一種事實因素。法律意義：?形式上：是沖突規(guī)范中將范圍中所指法律關(guān)系與某一法律聯(lián)系起來的一種紐帶或媒介。每一條沖突規(guī)范中至少有一個連接點，才能發(fā)揮其特有的指定準(zhǔn)據(jù)法的作用。?實質(zhì)上：這種紐帶或媒介反映了該法律關(guān)系與某一法律之間存在著內(nèi)在的、實質(zhì)的或合理的聯(lián)系或隸屬關(guān)系。連接點的選擇：住所地、國籍、慣常居所地、營業(yè)所、行為地、物之所在地、法院地15.法律選擇

8、的方法法律選擇的方法?依法律的性質(zhì)決定法律的選擇：來源巴托魯斯的法則區(qū)別說?依法律關(guān)系的性質(zhì)決定法律的選擇：薩維尼首創(chuàng)的理論?依最密切聯(lián)系原則決定法律的選擇?依“利益分析”或“利益導(dǎo)向”決定法律的選擇：美國柯里要求國家的實體法?依案件應(yīng)取得的結(jié)果決定法律的選擇規(guī)則直接進(jìn)行選擇的方法依有利于判決在外國得到承認(rèn)與執(zhí)行和有利于求得判決一致決定法律的選擇?依當(dāng)事人的自主意思決定法律的選擇：法國杜摩蘭首先提出16.識別：識別：2014046”是指

9、依據(jù)一定的法律觀點或法律概念，對有關(guān)事實的性質(zhì)作出“定性”或“分類”，把它歸入特定的法律范疇，從而確定應(yīng)援引哪一沖突規(guī)范的法律認(rèn)識過程。識別沖突產(chǎn)生的原因：識別沖突產(chǎn)生的原因：不同國家的法律對同一事實賦予不同的法律性質(zhì)，從而可能會導(dǎo)致適用不同的沖突規(guī)范?不同國家對同一沖突規(guī)范中包含的概念的內(nèi)涵理解不同不同國家的法律往往將具有相同內(nèi)容的法律問題分配到不同的法律部門由于社會制度或歷史文化傳統(tǒng)的不同，不同的國家有時具有不同的法律概念或一個國家

10、所使用的法律概念是另一個國家所沒有的情況。識別的依據(jù)識別的依據(jù)解決識別沖突的主張：解決識別沖突的主張：2014046”法院地法說：根據(jù)法院地國家的實體法進(jìn)行識別，德國學(xué)者卡恩法國學(xué)者巴丁首先提倡?準(zhǔn)據(jù)法說：法國的德帕涅和沃爾夫所主張。分析法學(xué)與比較法說：依據(jù)分析法學(xué)的原則和在比較法學(xué)的基礎(chǔ)上形成的一般法律原則或“共同認(rèn)識”來進(jìn)行。德國的拉貝爾和英國的貝克特等主張。?個案識別說?功能識別說17.沖突規(guī)范運用中的幾個一般性問題：沖突規(guī)范運用