憲法學(xué)讀書筆記

1、《憲法學(xué)導(dǎo)論》張千帆著第一部分緒論1.憲法學(xué)是什么1.1本書的基本觀點(diǎn)：憲法首先是法，具有普通法律的共同特點(diǎn)，因而法治是憲政的基礎(chǔ)。但憲法又是特殊的法，具有區(qū)別普通法律的特殊性質(zhì)。1.2在法治社會(huì)中，各種社會(huì)關(guān)系被一個(gè)法律網(wǎng)絡(luò)調(diào)整和控制著。任何超越法網(wǎng)的行為都可以受到國(guó)家機(jī)構(gòu)的有效制裁。1.3憲法的主要作用在于調(diào)整這個(gè)法網(wǎng)。尤其是調(diào)整公民與政府關(guān)系的那部分法網(wǎng)。這個(gè)法網(wǎng)對(duì)于維護(hù)社會(huì)秩序是必要的，但法網(wǎng)不應(yīng)該太緊。憲法的職能就是保證這個(gè)法

2、網(wǎng)不至于太緊，法律本身不至于太嚴(yán)苛，從而公民能在政治的秩序下自由活動(dòng)與生存1.4憲法首先是公民權(quán)利的守護(hù)神。行政法治要求政府官員按照法律規(guī)定辦事，憲政則要求法律規(guī)定符合憲法對(duì)公民權(quán)利的基本保障。憲政的首要任務(wù)是保障立法對(duì)公民所規(guī)定的限制不能侵犯憲法對(duì)公民所平等保障的自由。1.5憲政是指一種國(guó)家制度，它保證所有國(guó)家機(jī)構(gòu)都在憲法所規(guī)定的范圍內(nèi)行使權(quán)力，且所有的法律及其解釋都符合憲法的文字和精神。憲法和憲政的關(guān)系和法律與法治的關(guān)系一樣：法治要

3、求公民行為受到法律規(guī)定的有效制約，憲政則要求政府所有權(quán)力的形式都被納入憲法的軌道并受憲法的制約。1.6憲法是“更高的法”，不僅和普通的法一樣具有實(shí)際效力，而且控制著普通法律的意義和解釋，因而是衡量法律或立法行為合憲性的標(biāo)尺。1.7“法治”并不必然要求“良法”的統(tǒng)治，“惡法”也可以是“法”。1.8法律的規(guī)范性：法律史一種由國(guó)家強(qiáng)制實(shí)施的規(guī)范或命令，它規(guī)定公民應(yīng)該或不應(yīng)該做、允許或不允許做的事情。1.9法律的普適性：法律是必須平等適用于所有

4、相關(guān)當(dāng)事人的普遍規(guī)范，而不是特定當(dāng)事人的社會(huì)地位、生理特征或道德素質(zhì)如何。法律的普遍或平等是指適用過程中的要求，未必能保證法律的實(shí)體內(nèi)容本身是平等的。（幾乎任何法律都會(huì)按照行為特征對(duì)人群進(jìn)行“歸類”，并對(duì)不同類型的人施予權(quán)利或施加義務(wù)。對(duì)于法律歸類是否合理或符合更高的目的，普通的法本身并不能提供鑒別的標(biāo)準(zhǔn)，只有憲法學(xué)能完成）1.10法律的公共性：法律是以國(guó)家為代表的公共權(quán)力制定的，并對(duì)所有人普遍地施加義務(wù)和權(quán)利，因而必須對(duì)所有人公開。W

5、TO的有關(guān)規(guī)則規(guī)定了透明度原則；沒有公開的“法律”不是有效的法律，在原則上不能被用來針對(duì)當(dāng)事人。1.11法律的目的性：法律必須符合一定的社會(huì)目的，在現(xiàn)代民主國(guó)家，普通法律的目的是為多數(shù)人的利益服務(wù)，以實(shí)現(xiàn)“公共利益”。與其他程序相比，民主程序所制定的法律最有利于實(shí)現(xiàn)功利主義目標(biāo)。1.12法律的義務(wù)性1.13法律的等級(jí)效力：不同性質(zhì)的法律規(guī)范具有不同的等級(jí)效力。在民主國(guó)家，議會(huì)代表所指定的法律規(guī)范具有更高的效力，一般制約著其他機(jī)構(gòu)所制定的

6、規(guī)范，從而形成一個(gè)統(tǒng)一的法律秩序。憲法具有最高等級(jí)的效力。1.14憲政與司法審查：要防止法律違反憲法，有必要審查立法的合憲性，并授予某種司法性質(zhì)的獨(dú)立機(jī)構(gòu)以結(jié)婚時(shí)憲法的最高權(quán)力。1.15憲政與法治：先正式法治的最高形式，但同時(shí)又是對(duì)法治的一種制約。憲政與法治的目的不盡相同。在民主國(guó)家里，法治的目的是保護(hù)多數(shù)人的利益，憲政則恰恰是要防止多數(shù)人的暴政。法治是一個(gè)社會(huì)性概念，憲政是一個(gè)國(guó)家性概念。1.16憲法的結(jié)構(gòu)和特征：一般分為三部分，前言

7、、正文、修正案。1.17前言說明制憲的主要目的和所要突出的價(jià)值觀。憲法的一個(gè)組成部分是國(guó)家機(jī)構(gòu)的設(shè)置及其權(quán)利劃分，包括中央與地方以及中央政府內(nèi)部的權(quán)力劃分；另一部分是對(duì)公民基本權(quán)利的保障。1.18憲法具有剛性、柔性、硬性、彈性之分。1.19公法：關(guān)于公共權(quán)力機(jī)構(gòu)的設(shè)置、官員組成及其產(chǎn)生方式、機(jī)構(gòu)的權(quán)力及其限制等方面的法律。有憲法和行政法私法：分配私人之間權(quán)利與義務(wù)的法律，不直接干涉公共權(quán)力的行使。區(qū)分公法和私法訴訟的一個(gè)漸變標(biāo)準(zhǔn)是看被告

8、的性質(zhì)，公法訴訟的被告必須是國(guó)家機(jī)構(gòu)。作為公法的憲法不可能成為私法之母。1.20憲法規(guī)定公民的權(quán)利，私法規(guī)定公民的義務(wù)。1.21憲法是一部保護(hù)所有人權(quán)利的基本文件，是每一個(gè)理性人都能同意接受的“社會(huì)契約”。憲法規(guī)定與修改的特別程序也表明，憲法的基本宗旨是保護(hù)個(gè)人的基本權(quán)利不受侵犯。1.22普通法律注重社會(huì)效率，憲法注重社會(huì)公平。1.23憲法是基本法：規(guī)定公民的基本權(quán)利；政治體制和國(guó)家體制設(shè)置的基本方面。1.24憲法的相對(duì)穩(wěn)定性：人性中某

9、些基本需求是相對(duì)恒定的；修憲程序體現(xiàn)了相對(duì)穩(wěn)定性。1.25憲法與行政法的區(qū)別：效力不同；實(shí)體不同（憲法控制最高國(guó)家機(jī)構(gòu)；行政法控制行政行為）；1.26憲法學(xué)的實(shí)證研究方法方法論的個(gè)人主義：強(qiáng)調(diào)整體由相互聯(lián)系的個(gè)體組成，只有分解并分析個(gè)體性質(zhì)及其相互聯(lián)系才能認(rèn)識(shí)整體。理性選擇理論：假定人主要是自私的，其行為受利己動(dòng)機(jī)驅(qū)動(dòng)。1.27現(xiàn)代憲政的基本價(jià)值與原則：憲法的首要任務(wù)就是規(guī)定國(guó)家的基本價(jià)值和原則。1.28現(xiàn)代憲法的四大原則：法治；民主；