民法一般條款及具體化技術(shù)——以誠實信用、善良風俗的法理分析為中心.pdf

1、我國正處于民法典制定的重要時期,一般條款應該成為其中的研究焦點之一,但是我國學者卻并未對此給予太多的關(guān)注,這方面的研究成果并不多。作為克服制定法缺陷的一種立法技術(shù)手段,一般條款有其巨大的優(yōu)越性,它就像一個“氣孔”,將法規(guī)范和法外空間相互連接,使社會倫理秩序、道德等進入法領域,通過賦予法官自由裁量的權(quán)力,使法在保持穩(wěn)定性的同時適應了社會發(fā)展。但由于一般條款的極其概括抽象,內(nèi)容空泛,難以掌握,其頻繁適用可能危及法的安全性和統(tǒng)一性,損害法的權(quán)

2、威性。因而,通過價值補充將一般條款的道德標準具體化為可以適用的具體的司法裁判的依據(jù),顯得尤為迫切必要。本文就是從研究一般條款的基本問題入手,探討一般條款的具體適用。
　　文章分為以下四個部分:
　　第一部分是一般條款的理論概觀,介紹有關(guān)一般條款涉及的基本問題。首先從一般條款作為克服制定法局限的技術(shù)屬性入手,分析其存在的客觀必要性。其次對一般條款的涵義作了探析。最后通過一般條款和相鄰概念的比較研究,加深對一般條款的理性認識,為

3、一般條款后面的研究掃清障礙。
　　第二部分介紹各國民法中公認的有關(guān)一般條款的規(guī)定,主要通過列舉大陸法系國家,包括法國、德國、瑞士等具有代表性的關(guān)于一般條款的規(guī)定,簡要評述各國一般條款在其適用范圍和規(guī)范內(nèi)容方面的細微差別,進而說明一般條款作為立法技術(shù)在成文法國家普遍存在,而且受到高度的重視。
　　第三部分是對一般條款的功能分析,一般條款具有靈活性,在克服制定法缺陷方面的功能值得肯定,它提供了法律發(fā)展的可能性。但一般條款的消極作