專利無效實(shí)戰(zhàn)案例講解

1、專利無效實(shí)戰(zhàn)案例講解張楚一、專利無效公益訴訟的意義有一個(gè)美國的華人律師，原來是一個(gè)大學(xué)教授，回來以后評(píng)價(jià)中國的法律界是這樣說的：“現(xiàn)在律師都忙著寫判決書呢，法官都忙著寫博士論文呢，教授都忙著打官司呢。”那我也可能就屬于教授忙著打官司的人，但是我們打的是公益訴訟，我主要講專利的公益訴訟。在美國有一個(gè)機(jī)構(gòu)叫“公共專利基金會(huì)”（PublicPatentFoundation），實(shí)際上它是為維護(hù)公共領(lǐng)域的公有技術(shù)服務(wù)的一個(gè)非營利機(jī)構(gòu)，它們打掉了很

2、多跨國公司的專利，比如說“輝瑞”、“孟山都”等等。但中國沒有人干這件事，我們看有綠色和平組織，維護(hù)藍(lán)天、白云、空氣、環(huán)境、但是在知識(shí)領(lǐng)域里面沒有人做這件事。為什么呢？大公司有金錢、有人才，它把公有領(lǐng)域的技術(shù)方案寫成是它的，變成是它私有的，實(shí)際上是濫用了專利權(quán)的職能。那么我們就要充當(dāng)這樣一種知識(shí)領(lǐng)域的“清道夫”，把它們打掉。因?yàn)橛行＠呀?jīng)在美國、歐洲被無效掉了，但是在中國仍然沒有人在做這件事，因?yàn)檎荒軄碜?，那只能是社?huì)上的公益組織來

3、做，那我們就開始這樣做。二、專利無效公益訴訟的實(shí)踐我們做事一舉幾得，叫“實(shí)戰(zhàn)案例教學(xué)”，讓學(xué)生在實(shí)踐中提高才能。國內(nèi)也有人寫過書、文章叫《外國專利公益訴訟》，而我們國家的第一例訴訟案是DVD專利權(quán)無效公益訴訟，這是北大教授張平以及幾位律師來做的，但這是由專業(yè)律師來做的。而我們不同，我們是讓學(xué)生來干，而且他們干了一個(gè)案子后就停了，我們還在繼續(xù)，我們現(xiàn)在做了幾個(gè)案子。（一）輝瑞立普妥專利無效案我們打了一個(gè)輝瑞立普妥（Lipit）案。這個(gè)不是

4、我們的發(fā)明，我們只是學(xué)習(xí)、模仿這個(gè)案子，這是在2007年向國家專利局復(fù)審委提起的，對(duì)于輝瑞公司的專利號(hào)為96195564.3的醫(yī)藥發(fā)明。它是個(gè)降血脂的東西，這是它的主打產(chǎn)品，每年銷售額在全球100多億美元。這個(gè)案子到現(xiàn)在沒有結(jié)束，因?yàn)閷＠V訟到大家知道時(shí)間很長(zhǎng)，我們把它復(fù)審無效掉后，它會(huì)一審提起行政訴訟，不服復(fù)審決定。一審已經(jīng)開庭完了，一審肯定是維持復(fù)審決定，現(xiàn)在已經(jīng)到了高院，還沒有結(jié)束，很可惜等高院判完以后，基本上它的期限也就快到了，

5、它們到2011年到期。這個(gè)案子的起因就是它訴北京一個(gè)藥廠侵權(quán)。我們國家藥廠仿制國外的藥，因?yàn)榀熜П容^好，那么它侵權(quán)之后，我們北京一家藥廠打它無效，但是沒有無效掉。后來我們出來又提起無效，和它一起終于打掉了，這就是我們的一個(gè)貢獻(xiàn)。最關(guān)鍵的就是這里面做這事的人是學(xué)生，叫張?chǎng)稳?，她?dāng)時(shí)是北師大二年級(jí)的研究生，是學(xué)生物的。我們就要培養(yǎng)學(xué)生，我們所打的官司都是學(xué)生打，因?yàn)樵诜ù笥羞@個(gè)優(yōu)勢(shì)資源。法大每年招五百個(gè)法律碩士，因?yàn)榉纱T士都是非法律專業(yè)的

6、，其中有一百多個(gè)是有理工科背景的，其中可以篩選出10個(gè)左右是對(duì)專利有興趣的，那么就培養(yǎng)他們、鍛煉他們，這就是成果之一。這是我摸索了很多年找出來的一個(gè)所謂的核心競(jìng)爭(zhēng)力，你作為一個(gè)教授、作為一個(gè)老師，Lipit主要是結(jié)晶的問題，重新結(jié)晶這個(gè)定義怎么定，這個(gè)是化學(xué)上一個(gè)復(fù)雜的問題。實(shí)際上它是把現(xiàn)有技術(shù)變了一個(gè)名稱放到里邊，所以它在創(chuàng)造性方面是有問題的，因?yàn)榇驘o效是從反面來檢驗(yàn)專利授予權(quán)利的條件。因?yàn)閺恼嬷v你要授予它的條件有哪些？有創(chuàng)造性、新

7、穎性、實(shí)用性，反過來你要說它無效，那你至少要從這三個(gè)方面來攻擊它。那有很多方法，新穎性，比如說你要找到和它相同的技術(shù)方案，在很早以前有，可能中國沒有，你就要搜集美國、歐盟或者其它地方的一些數(shù)據(jù)庫。那么創(chuàng)造性你也可以找以前的大百科全書或者教科書里面提到的，而它的技術(shù)方案只是技術(shù)人員輕而易舉聯(lián)想出來的，那么它的創(chuàng)造性可能就不夠，等等，里面技巧是非常多的。（二）花旗銀行商業(yè)方法專利無效案花旗銀行商業(yè)方法專利無效案當(dāng)時(shí)我們是在2009年提出的，

8、這個(gè)太巧了，第一，我是以個(gè)人名義提起的，因?yàn)閷＠ê推渌灰粯?，在社?huì)上的任何人在任何時(shí)間對(duì)它的專利有質(zhì)疑都可以提出。專利要求在全球范圍內(nèi)要新穎，要有創(chuàng)造性，而且特別是發(fā)明專利，而且任何人在任何時(shí)間都可以提起，所以第一個(gè)專利無效是以我個(gè)人為名義。有人說：“張老師你是想出風(fēng)頭??？以你自己名義?！标P(guān)鍵是以個(gè)人名義在法律上作為訴訟主體比較容易，我讓政法大學(xué)作為訴訟主體，校長(zhǎng)不干，那要開校長(zhǎng)辦公會(huì)。如果是以知識(shí)產(chǎn)權(quán)中心，那知識(shí)產(chǎn)權(quán)中心是非法人機(jī)

9、構(gòu)，這也挺麻煩，那只好以我個(gè)人。以個(gè)人我是冒很大風(fēng)險(xiǎn)的，我訴國外大企業(yè)也可以，要是訴國內(nèi)的企業(yè)，沒準(zhǔn)有人給你“白刀子進(jìn)紅刀子出”。關(guān)于花旗銀行商業(yè)方法案，當(dāng)時(shí)有很多人都說，外國銀行、外國網(wǎng)絡(luò)公司申請(qǐng)了很多商業(yè)方法專利來搶占中國的市場(chǎng)。但是這個(gè)很奇怪，我們打了個(gè)死老虎，為什么打了死老虎？人家沒來，人家根本就缺席，所以一打就打掉了，所以與人們想象的完全不同。因?yàn)楫?dāng)時(shí)是在金融危急時(shí)期，我們?cè)?008年提起的，那么2009年4月口審，那正好是金

10、融危急時(shí)期，所以這個(gè)銀行當(dāng)時(shí)情況不太好，估計(jì)這個(gè)專利也沒有投入使用，所以人家一算劃不來，就沒來，所以輕而易舉就打掉了。這不是我們的創(chuàng)造，因?yàn)槲覀冊(cè)诿绹矊＠鹁W(wǎng)站上，我們?cè)跉W洲地方都查到了，它被打掉的一些先例，所以找到人家引用的一些文獻(xiàn)，那打它是比較容易的。但是打輝瑞不容易，輝瑞到現(xiàn)在還沒結(jié)束，因?yàn)獒t(yī)藥它的研發(fā)周期很長(zhǎng)，所以它對(duì)專利的依賴性很強(qiáng)，它必須要頑抗到最后一分鐘，我們打它還有一個(gè)目的就是以其人之道還治其人之身，師夷之技以制夷

11、。三、專利無效訴訟與民事訴訟的不同現(xiàn)在美國人動(dòng)不動(dòng)就打“337”，一打我們就花幾百萬美元一個(gè)案子，你出口多少襪子、鞋能賺的回來？輝瑞口審那天對(duì)方起碼花七八十萬，為什么？專利無效的口審和民事訴訟不同，民事訴訟一般是兩個(gè)代理人，它那個(gè)可以派4個(gè)代理人，每一個(gè)人都要按小時(shí)計(jì)錢。貿(mào)訴會(huì)專利商標(biāo)局它們賺，我們一打它就賺，除了這份錢，它還要從國外請(qǐng)了一些專家出庭作證，美國的一些研發(fā)人員，那個(gè)口審的時(shí)間很長(zhǎng)，最長(zhǎng)的時(shí)候據(jù)說有一個(gè)一直開到凌晨三四點(diǎn)。因