論公司治理結構

1、●博士碩士論壇《經(jīng)濟師》2004年第2期論公司治理結構摘要：膺司治理蛄構自其產(chǎn)生以來。一直處于倉業(yè)運營的柱心地位、在公司理念不斷更新的所吏背景下，史章在分析公司治理結構的Il翥心作用的同時，進行了反思著重闡述了完善謦司治理蛄構的幾點意見廈在賓戰(zhàn)操作中的若干措施關t詞：公司冶理衄絨核心完善措施中圈分類號：F270文獻標識碼：A文章編號：10咐4914加04J0202202現(xiàn)代i=業(yè)最先進的組織彤式就是|j殳份有限公司(U下簡稱公司)。公司

2、足各種利益關系者(包括股東董事、經(jīng)理層、員工、客戶、債權人等)特別是股自、、董事、羥理層之jll】的契約結臺，但公司作為一個法律E的”人”，雖然破法律賦予r獨立的人格——法人。但它實際上是一個組織在現(xiàn)鬟中代表公司從粵民商事ii為的足公甜的成員，即能夠代表公司的自然人因此，如何住法律上讓蕈釁成砘在以公司名義從事經(jīng)營渭動時既1；損害公aj法幾和其他成員的利益，業(yè)能給投資者帶來相當?shù)幕爻?，Ⅵq足公二J治理結構所耍解決的問題K期U米，無論這種公

3、司治琿結構乖身繾著企業(yè)形式的發(fā)展發(fā)生了多少變化但這一發(fā)展著的浩胖結構作為企業(yè)法人的協(xié)0卻始終沒蹙。豐之捌從公一治理結恂的存在萆礎著，塒接作用及不盡完菁之處作簡螢舒折，片提出幾點瞍進意虬。一、公司治理結構的創(chuàng)立基礎及客觀必然性公司漸理結構的核心就是阿權分離和三杈制衡，所滑峭權分離是指登司制企業(yè)的所有救與經(jīng)營投棺分離；所謂二權制衡則是指公司股爾所有權【包括其派生權)，經(jīng)營管理權和監(jiān)督權相互分正分別由股東太會、塋事會(經(jīng)理瑤)和監(jiān)事會釘使，形

4、成一種相t制約的平衡就態(tài)，確侏企業(yè)住畦機制的范式內(nèi)科學決策，推動企業(yè)健康發(fā)鹱，這種舒批與制衡的治理結構至少有以F幾個層匾的原因，l公司制企業(yè)尤其是股份公州的自身性質瑰定了分權制街的法幾治理結構不r避免，無論是有限責任公司還足股份有限公司，它們的設立制恒‘^就預設r其融資快、規(guī)模太、股求多的先天特征。尤其星般份有限公司，一方面由f物資資本所有杖主體人數(shù)眾多，不可能每個新f『著都來親自參與企業(yè)的經(jīng)營，即便他們付出較高的成本。也雌以保證迅速有

5、效的決策。在這點上斑代企業(yè)的治理結構與現(xiàn)代民主國家的治理結構有異曲同f之處。閑此，人數(shù)眾多、分布廣泛的股東便H能選舉代表組成董事會代為行使所有權r。2由于現(xiàn)代企業(yè)大部規(guī)模很大，并且坯在f斷發(fā)展隨著市場的復雜化經(jīng)濟的全球化，這就對證業(yè)的經(jīng)營管理提出丁更高的要求，使得早期由出資首兼任終營荷的做法無法滿足企業(yè)自身牛存發(fā)展的需要，迫使資本所有者救棄對企業(yè)的直接摔制而把經(jīng)營權委托給具有經(jīng)營能力的經(jīng)理于屜出現(xiàn)r所有權與經(jīng)營扳的分離，形成r專門的經(jīng)理

6、層，扶法理角度香，蕾事魯與股東大會之Ⅻ可被看作一種信托芰系，董粵會弓高層始刪之間可磚看作種委托代娜羔樂，這種聳司清理結掏單住16(H1年1602年柜英國和倘鼉的特許貿(mào)易公rd中就已確市謎嶼公口j建盤r一種對H唇公州浩^浩埋結構產(chǎn)生深遠影響的董事會領導九均妊理人員經(jīng)營捌噬，此晤，股帶大會、董事會“及高睽雛卿。：位一體的權力結構健成卻傳統(tǒng)公”j法人治理結構的卡嬰模式、二、公司法人治理結構的核心地位和作用公司法人治理結構硅種發(fā)展著的機制無淪乓

7、自身唰整的理性卒間4j撕世亨間如何演蠻，怍為～種棱￡、結構其地位和作用4、管對土誣是現(xiàn)在和將來部是不窖置疑的，首先，公叫法人治理結構既是種漸理形式，也是一種組織形式、每個現(xiàn)ft化公川制企、啦都是以營利為目的的，一些學者將公司定義為一個由物唾資奉所有苦、人力資本所有者吼及債權人等利害關系人組●汪萍成的契約組織。在這一理論背景下，公叫治理結構可以理解為股東債權人、職工等利害美系人之間有關公司經(jīng)營及權利配置的機制。同時，公司法人治理結構本身也

8、就成了企業(yè)的骨架，得以把人、財、物等生產(chǎn)要素組織起來進行生產(chǎn)以實現(xiàn)企業(yè)之既定目標和滿足出資者及各方利益關系^之合理期望。因此，可以說離開了這一治理結構，余業(yè)就會分崩離析。其次，公司法人治理結構節(jié)約r運營成奉，提高丁管坤效率、現(xiàn)代企業(yè)往往都是規(guī)模龐大的公司，其股東人數(shù)眾多，不但在一國分布廣泛，那峰跨國公司更是實現(xiàn)了股東全球化。如果每個股東都以所有者身份行使對企業(yè)的所有權幾乎足不可能的，因此通過股東大會選擇董事會就成丁現(xiàn)有體制中最經(jīng)濟、最科

9、學的辦怯了，但隨著社會分工的不斷深化、細化經(jīng)濟全球化的不斷推進，僅靠董事們擊經(jīng)營管理現(xiàn)f℃氽業(yè)尢疑足不夠的于星凡量具備爭韭知識和管理能力的人便“非所有者身份被董事會聘為職業(yè)經(jīng)理。這既在定程序上優(yōu)化了企業(yè)的』、力資源結構，更提高r企業(yè)決策和運營的科學性和管理效率。第t公司法人治理結構客觀上起到了促進社會投資的作用，眾所周知，資本擴夫有積累和秘聚兩種基本形式，相對于資本積累方面資本積聚有著盤較短時閣山形成龐大資奉的優(yōu)越性，而這種優(yōu)越性正是建

10、立在廣大投資者對投資項目和企業(yè)法人的充分信任的基礎上的。公司法人冶理結掏正是這信任的引旬源泉和制度支撐，憑著內(nèi)部所有杈與經(jīng)營杈的分離董事會、經(jīng)理層與監(jiān)事會的分工制衡，增強r現(xiàn)代企業(yè)內(nèi)部所有權與經(jīng)營權的分離，增強了現(xiàn)代企業(yè)內(nèi)部決策的透明性和可監(jiān)督性，使得公司清理的民主性顯著增強，謂動了投資積極性。蘭、公司法人治理結構面臨的幾個問量隨著社會的發(fā)展科技在現(xiàn)代企業(yè)生產(chǎn)中發(fā)揮的作用越來越顯著，這就使得資本的內(nèi)i日j出現(xiàn)r不斷擴大的趨勢，傳統(tǒng)的資率

11、理論已經(jīng)明顯地水適『苴現(xiàn)代企業(yè)法人治理結構的要求再加上歷史形成的股東本位和股東』=會中心淪越來越受到新的理論學說的挑戰(zhàn)和工商運作實踐的質疑，使得傳統(tǒng)的法人治理結構內(nèi)在缺陷凸顯出來。l傳統(tǒng)的資本理論已不能涵蓋現(xiàn)代生產(chǎn)的實際資奉，傳統(tǒng)的股東概念也不能準確地反塊_靶代企業(yè)的資本關系。自∞世紀末期“來，在國家經(jīng)濟和政冶生活中，物質資本的價值和重要性lI三在明顯下降知識、技術等“精神力量”JE在各方向超越物質資本的力量呈上升趨勢。隨著經(jīng)濟增K從對

12、物質資本的依賴轉向對知識等。精神力鼉”的依賴，物質資本為基礎的規(guī)模生產(chǎn)隨之轉向了以知識為基礎的制造活動。使得公司的成長取決F擁有知弘并e4選這些知識的人以煦人的勞動。過樣，建立在資本本位基礎上的傳統(tǒng)法人治理結構就必然在股東組成、董事會組成咀廈股東大會、董事會及經(jīng)理層的關系卜面臨新的凋整，2董事臺和經(jīng)理的異化趨向很難避免。由于股東人數(shù)眾多幣可能都直接參加對企業(yè)的管理所u他們便選擇董事會代表其行使權利董事會作為毆東的受托凡負責公司的業(yè)務執(zhí)行

13、由此可見，董事天生便是股爾利益的忠變代袁。但在蠻踐中人們普遍認識列董事會的職責既要引導公司朝著寅理毆東利益的日標努力，同時又墼考慮雇硅的利益、十i會的利益和公耐本身生存的需要并制定實現(xiàn)過砦H杯的戰(zhàn)略，因此，董事會僅為股東的受托人的理論已經(jīng)與當代要發(fā)達國家的公司機法和現(xiàn)實水符，也不應成為我國企業(yè)法人治理結構的理淪基彳i。同時，由蕈事會選擇的公創(chuàng)經(jīng)營者則在很大程度卜有脫離或繞過公司監(jiān)督的危險由于董事會成員和經(jīng)營昔之間在公司管理七聽獲信息不塒

14、稱致婕蕈事會很誰完整準確地對經(jīng)營者世行監(jiān)督，菸至，莊往遷出現(xiàn)逆向選擇和道德風險。這種缺乏有效監(jiān)督的昕有權和經(jīng)營權的長期分離，可能會使經(jīng)營者對公司進行掠奪，從而打造他們的經(jīng)理特權，3搭便車現(xiàn)象弱化丁股東對公司的監(jiān)督控制。搭便車作為現(xiàn)代公共選擇學派的常用術語，是指“即使個人沒有支付成本，他電自動地亭萬方數(shù)據(jù)《經(jīng)濟師》2004年第2期●博士碩士論壇受到團體所提供的服務?！痹诂F(xiàn)代公司中，由于股東人數(shù)眾多這些般東不可能親自管理公司的日常事務和時時

15、監(jiān)控經(jīng)營者的行為特別對那些眾多的小股東而言，他們親自監(jiān)控經(jīng)營者的成本將超垃他們的收益，于是他們便選舉董事會并由董事會來||盞控經(jīng)營者。選就造成了搭便車的何題：因為經(jīng)營政善所得的收藏歸全體股東一體均沾而監(jiān)督的成本都只由那些去積極監(jiān)督經(jīng)理行為的股東束承擔所以單個股東沒有監(jiān)督經(jīng)理行為的積搬性；同時每個股東又希望其他股東去過問公司的經(jīng)營，眥便“坐享”公司經(jīng)營提高所帶來的收益。這就從總體上出現(xiàn)了弱化監(jiān)督的趨勢。4監(jiān)事會的懸空。監(jiān)事會奉為有效監(jiān)督董

16、事、經(jīng)理及財務人員而沒，一般應由股東代表和職工代表組成但職工監(jiān)事由誰提名，由準批準t其權限和代表股東的監(jiān)事是薦應有所區(qū)別，均不太明確。另一方面，監(jiān)事會是香應有代表少數(shù)股東利益的監(jiān)事等一系列基本問題，都段有明確的法律依據(jù)。因此依靠監(jiān)事會去監(jiān)控公司行為無疑具有相當困難。四、改瞢法人治理結構的幾點童見公司治理的目杯可有兩個：是實現(xiàn)股東利益的最大化；二是滿足多種利益相芙者的不同利益要求，后者町能符合我國經(jīng)濟轉軌時期的短期日標但從長遠看，H有在股

17、東利益最大化的基礎上，才能暇引更多的投資。因此，針對我目現(xiàn)旮治理結構的缺陷，應努力做好姒r幾方面的工作。l保護所有毆東利益平等對待聽有股東，尤其是中小股東。隨著現(xiàn)代股份企惶規(guī)模的小斷打大，股權的高度分散，導致丁眾多公司股東不可能出席股東大會，特別是由于我國目前上市公司股權結構的失衡，往往形成一股獨大現(xiàn)象，大股東把持黃事臺，把股東人會變成單純的表決機器，打擊r中小股東毒予公司管理的積極忭，侵害r中小股東的利益，因此，必須借鑒先進的公刊治理

18、結構理念和行之有效的治瑚實踐，明確公司股東大會與董事會之間的權力畀限及制衡機制，確保董事會領導卜的公司經(jīng)營管理活動不背離股東利益最大化追求方向。首先，膻明確股東會和董事會各白的權力定位，其次，應從強化程序規(guī)則上保證股東會計董事會尤其是以大股東身份卅任的執(zhí)行董事進行制衡。最后，要使司法干預成為股彖維校的救濟手段，應該允許并通過立法規(guī)定股東町吼通址fd法建徑來維護自己的臺法權益。2螢明確董事會對經(jīng)理層的戰(zhàn)略指導和有救監(jiān)督，建立獨立董事制度所

19、滑獨市董事是指不在公司擔任除董事以外的其他職務并與其所聘的公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關系的董事。由于我國日前一些上市股份公司存在著股權結構不合理大股東控制力超強，公司被內(nèi)部人控制，難以形成互相制街的科學體制，監(jiān)事會名不符實形同虛設，董事會未盡勤勉之責，運作效率低下等問題，證監(jiān)會在建立獨立董事制度方面進行了大膽的嘗試?？偟膩碚f目前推進獨立董事制度應注意抓好以下幾個問題：第，改善和優(yōu)化股權結構，提高中小股東的地位，對于

20、郁監(jiān)處r非國民經(jīng)濟命脈行業(yè)的上市公酬町通過出讓國家股、國有法人股或資產(chǎn)重組等方式降低國有股權的集中程度；第一二，建立獨立董事制度將獨立蓑事制度的功能集中定位于對控股股東及其派八上『U公司的蕈事，羥營瞥理人員及對公司的關聯(lián)交易的監(jiān)督和審查上；第三，明確獨寺董事由誰提名，如何產(chǎn)生及人數(shù)的規(guī)定、獨茁董事候選凡由誰提名如何選舉產(chǎn)生決定著他們將代表準的利益呲何種立場去作出劃斷和行事如果說獨立董事是作為公nJ整體利益和中小股東和j益的代表人進人公司

21、董事會，以控股股東駛其舷出的董事、島級管理^員硬其他在公司中代表控殷J|雯彖利益者為監(jiān)督對象月5就不晦浚由控段股東硬其控制的董事會選擇或決定獨乒董事凡選，局外，對獨立董事的人數(shù)在公一J蕾事臺總人數(shù)f；昕占的比制，也應該在法律和法規(guī)中規(guī)定一十合適的最低標準，以確保獨立董事在董事會中形成一股實際力量；第，成洋細規(guī)定獨市董事的義務豐lj責任兒其塒是聯(lián)變易的蔡否決權，以便促使獨屯董事投入足夠的時『日J和精力研究公甜可能出現(xiàn)的實際問題；第五，保護

22、獨立董事的獨芷眭，為r弛聲量事計被擰股股#、廈其派出的董事I司化必須在獨寺董事的f期，報酬和激勵措施上作冉詳綁規(guī)定，住期不宜^長，報酬可11果用薪臺和期權相結臺的辦法姒確保獨立董事的獨立性3董事會的職能委細化。在大型的上市公叫中經(jīng)常性地召開董事會的全體會議是1：現(xiàn)實的由此沒立董事會下屬的各專業(yè)委員會，由董事分別參與各專業(yè)委員會的工作既有利于提高董事會的工作效率，叉能適應廄代公司管理專業(yè)化的發(fā)展要求，各專業(yè)委員會設市的數(shù)量可因公司規(guī)模的大

23、小而有所不同但一般均包含事計委員舍、報酬委員會、提名委員會等驀本委員舍。就我國目前公司治理現(xiàn)狀而青由于獨立董事制度尚不完善董事會下i逢專業(yè)委員會的做法也未得到普遍認同，我國《公司法》對此也無具體規(guī)定和要求，基本上還處于嘗武性階段但盡管如此，為使麓事會的遙作更有效率廈實現(xiàn)董事會的內(nèi)部平衡，殳立專業(yè)委員會已是^勢所趨，只是介于目前我國的立法現(xiàn)狀和公司治理實踐可“采取比較靈活的做法，規(guī)定簟事會可“下投專業(yè)委員會并由董事會授r其行使部分職權塒下

24、、盤專業(yè)委員會的數(shù)量和結構不提出具體要求留給各自律帆構或證券交易所制定。由證券交易所制定的，作為對上市公司起指導作用的治理規(guī)則，明確必須建立審計委員會是合理的，對其他專業(yè)委受會的設置，町以考慮列一些公司的現(xiàn)實規(guī)定。在現(xiàn)階段，由于獨立董事制度的限制比較臺理的做法是規(guī)定審汁委員會、提名委員會和報酬委員會先應大多數(shù)是獨立董事待條件成熟時避一步提出必須全部足獨奇董事的要求。另外，《公州法》可以不對專業(yè)委員會的職能件出規(guī)定但作為自律性質的公司治理

25、指導或原則，應明確規(guī)定審計委員會提名垂撖舍和報酬委員會的職能定佗，確立最佳的做法以更好地引導上市公二l的董事會建設，促進董事全的運作效率和質繾4要明確監(jiān)事會的職責，使監(jiān)事會真正發(fā)揮作用，我國日前公司治理結構中的監(jiān)事臺之尷尬地位是有目其睹的，從淵源卜看，監(jiān)事寶在德國模式的公司治理結構中發(fā)揮丁巨呔作用，但在我國其小但監(jiān)督J由能微不足道，更嚴重的是它動搖了人們對這一監(jiān)督體制本身信任。因此必須從根本上認識我國監(jiān)事會之地付和缺陷并采取積極措施以促

26、進這一制度發(fā)揮更人的作用。我國監(jiān)事會的主要不足表睨為：是監(jiān)事會監(jiān)督和擰制作用并役有在_L市公Ⅲ管理中得到普遍認同，事實卜導致r監(jiān)事會成為一種町有町無的“擺設”；一是瞌事會并不擁有捧制董事會的實質性權力，使得監(jiān)事會的監(jiān)督作用逐步虛化，最后導致其失去應有的地位和作用；三是監(jiān)事會成員的任免機制廈其人員構成決定了監(jiān)事會在現(xiàn)實中木會起到太大的作用；四是對監(jiān)事會成受政乏應有的激勱機制，使得監(jiān)事不叁真正履行監(jiān)督職能，股東朝單監(jiān)事由其利益著想也H是一種

27、奢想；五是塒監(jiān)事缺乏激勵的同時，也缺乏相應的約束機制特別是對監(jiān)事責任強化得小夠也使監(jiān)事沒有足夠的責fI心士真正履行監(jiān)督職責。因此耍使監(jiān)事會真正發(fā)揮作用，就必須敬到：1)強化監(jiān)事會的權力，在突出監(jiān)事會享有業(yè)務監(jiān)督權和財務檢查權的同時，賦予監(jiān)事會過多的職責反而會影響監(jiān)事會的逗作效率。(2)完善監(jiān)事的任命機制及改善監(jiān)事會成員的專業(yè)隸質設立獨立監(jiān)事制度，強化監(jiān)事會的獨市性，(3)完善監(jiān)事的激勵和約束機制，為了解決監(jiān)事監(jiān)督職責積極性4；夠的『口j

28、題可以考慮對監(jiān)事實施一定激勵計劃，(4)應把監(jiān)事會脞行職責與董事會下設的審計委員會職能結臺起來。5公司的治理垃程要強化透明意諷。在我國上市公司qt內(nèi)部人控制問題比較嚴重。由于內(nèi)部人控制的廣泛存在，公司經(jīng)營的信息主要被內(nèi)部人掌握，若不對此作強制披露，對經(jīng)理層的監(jiān)督和約束根本無從談起。事實上在我國的證券市場上信息披露的不規(guī)范是影響證券市場健康發(fā)展的主要原因。因此必頒在征券法和公司法層面上強化經(jīng)理層的信息披露義務對信息披鶴的內(nèi)存和矗式作出明確

29、的規(guī)定使股東、董事會，監(jiān)彝會及時、仝由準確得到公司的信息，防止經(jīng)理層隱瞞事實，戢蝙投資者當然，茫完善公司治理結構的道路上還有其他此問題需鏨解決，H以上所述Jj是H前我斟公園治理領域最重萼的幾個方回如果能夠得到妥善處理，必將促進我國公可涪娜結構的健康發(fā)展參考文赫：l[奧J凱爾森沈宗最譯擊與目家的一授理論中國托百科奎書出版社19962梅睡實現(xiàn)代心司機關權力構造論中國政法大學出版社，19％3[蔓)埃達尼走主編樊春良等譯知識經(jīng)濟珠海出版社，19