證券投資基金法理論與實(shí)踐

1、《證券投資基金法》:理論與實(shí)踐,,內(nèi) 容 概 覽,2,“基金”（Fund），無論對(duì)個(gè)人投資者還是機(jī)構(gòu)投資者來說，都是一種頗為常見的投資工具，它是指一種“匯集投資者資金并以投資證券業(yè)為目的的工具”。,前言,全國(guó)社會(huì)保障基金（簡(jiǎn)稱“社保基金”）是指全國(guó)社會(huì)保障基金理事會(huì)負(fù)責(zé)管理的由國(guó)有股減持劃入資金及股權(quán)資產(chǎn)、中央財(cái)政撥入資金、經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)以其他方式籌集的資金及其投資收益形成的由中央政府集中的社會(huì)保障基金。 “社?；稹笔遣幌騻€(gè)人投資者開放

2、的，社?；鹗菄?guó)家把企事業(yè)職工交的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)中的一部分資金交給專業(yè)的機(jī)構(gòu)管理，實(shí)現(xiàn)保值增值。,社保基金的投資范圍包括銀行存款、國(guó)債、證券投資基金、股票、信用等級(jí)在投資級(jí)以上的企業(yè)債、金融債等有價(jià)證券，其中銀行存款和國(guó)債的投資比例不低于50%，企業(yè)債，金融債不高于10%證券投資基金 、股票投資的比例不高于40%。 1999年之后的主要運(yùn)用方式基本上是存款與國(guó)債等；對(duì)于企業(yè)年金的運(yùn)用管理，2004年以后也制定了十分嚴(yán)格的運(yùn)用管理

3、規(guī)范和制度監(jiān)管框架。同樣值得關(guān)注的，是局部地區(qū)的局部違規(guī)運(yùn)用問題，這些資金的規(guī)模雖然不大，但是社會(huì)影響十分負(fù)面。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，1998年以來中國(guó)清理回收擠占挪用的基金已達(dá)到160多億元，2001年以來追繳的社?；鹨惨堰_(dá)到95億元。尤其2006年又爆出上海社保案。因此，從制度角度探究一下中國(guó)社保基金管理運(yùn)作中存在的問題以及進(jìn)一步改革和發(fā)展的方向，就顯得十分必要。,基金的類型,第一章 《證券投資基金法》概述,第一節(jié) 證券投資基金的法律內(nèi)

4、涵,1999年九屆全國(guó)人大提出了制定《投資基金法》的任務(wù)，但是，由于社會(huì)對(duì)基金認(rèn)識(shí)尚不深入，于是在2003年十屆全國(guó)人大通過的時(shí)候，就變成了《證券投資基金法》了。,在我國(guó)，由于對(duì)證券投資基金含義認(rèn)識(shí)上的差異，導(dǎo)致2003年出臺(tái)的《證券投資基金法》并沒有直接給出證券投資基金的內(nèi)涵，而是采取了描述的方式。 《證券投資基金法》第2條：“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，通過公開發(fā)售基金份額募集證券投資基金，由基金管理人管理，基金托管人托管，為基

5、金份額持有人的利益，以資產(chǎn)組合方式進(jìn)行證券投資活動(dòng)，適用本法；本法未規(guī)定的，適用《中華人民共和國(guó)信托法》、《中華人民共和國(guó)證券法》和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定?！?證券投資基金是根據(jù)特定投資目的，通過發(fā)售基金份額向社會(huì)公眾或特定對(duì)象募集資金形成獨(dú)立的基金財(cái)產(chǎn)，由基金管理人按照資產(chǎn)組合方式管理，由基金托管人托管，基金份額持有人按其所持份額享受收益和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的投資組織。,第二節(jié) 證券投資基金的特征,,一、集合投資,截至2010年12月3

6、1日，我國(guó)開放式基金投資者賬戶總數(shù)為19533.39萬戶，有效賬戶數(shù)7494.94萬戶，較2009、2010年呈下降趨勢(shì)。,二、專業(yè)理財(cái) 由專門的基金管理人和基金托管人進(jìn)行管理和保管。,基金公司員工的學(xué)歷（左）和年齡（右）情況,三、分散風(fēng)險(xiǎn) 大多數(shù)基金都將基金資產(chǎn)分散投資于30-50種不同的證券品種，從而分散風(fēng)險(xiǎn)。,截至2011年9月30日，我國(guó)股票投資方向的基金資產(chǎn)凈值合計(jì)為17692.87億元，占全部基金資產(chǎn)的8

7、3.03%；我國(guó)債券投資方向的基金資產(chǎn)凈值合計(jì)為2177.47億元，占全部基金資產(chǎn)的10.22%；我國(guó)貨幣投資方向的基金資產(chǎn)凈值合計(jì)為1265.22億元，占全部基金資產(chǎn)的 5.94%（其他的0.81%為基金投資方向的基金）。,四、投資起點(diǎn)低、費(fèi)用低,基金單位面值為人民幣1元，封閉式基金最低投資額為1000個(gè)基金單位，開放式基金最低投資限額為5000個(gè)基金單位?；鸸芾砉臼杖〉墓芾碣M(fèi)一般為基金資產(chǎn)凈值的1%-2.5%，投資者購(gòu)買基金須繳

8、納費(fèi)用通常為認(rèn)購(gòu)總額的0.25%。,第三節(jié) 證券投資基金的類型,,一、公司型基金（corporation-type fund）與契約型基金(contractual-type fund),（一）契約型基金運(yùn)作示意圖,（二）公司型基金運(yùn)作示意圖,,二、開放式基金(open-end fund)與封閉式基金(closed-end fund),開放式基金，又稱“追加型基金”，是指證券投資基金設(shè)立后，投資者可以隨時(shí)申購(gòu)或贖回基金份額，基金也可以隨

9、時(shí)追加賣出或發(fā)行基金份額，基金份額與基金財(cái)產(chǎn)規(guī)模不固定，基金存續(xù)期限不固定的一種基金類型。 封閉式基金，也稱“固定型基金”，是指在發(fā)行之前就已經(jīng)確定基金資本總額、發(fā)行數(shù)量和存續(xù)期限，在存續(xù)期內(nèi)基金資本總額及發(fā)行份額都保持固定不變的投資基金類型。,開放式基金與封閉式基金規(guī)模對(duì)比,三、公募基金(public offering fund)與私募基金(private placement fund),公募基金是指按照當(dāng)?shù)鼗鹗袌?chǎng)準(zhǔn)入

10、立法，經(jīng)有關(guān)政府機(jī)關(guān)批準(zhǔn)、核準(zhǔn)或向政府機(jī)關(guān)申請(qǐng)注冊(cè)登記，向不特定的社會(huì)公眾公開募集成立并在運(yùn)作過程中遵守一系列強(qiáng)制性投資限制的投資基金類型。 私募基金是指通過非公開方式面向少數(shù)機(jī)構(gòu)投資者或個(gè)人投資者，以投資意向書等形式募集的基金，其銷售和贖回都是基金管理人通過私下與投資者協(xié)商進(jìn)行的。,第四節(jié) 證券投資基金的發(fā)展歷程,全球共同基金2011年凈資產(chǎn)情況（單位：百萬美元）,共同基金2011年凈資產(chǎn)排名（單位：百萬美元）,我國(guó)證券

11、投資基金管理規(guī)模統(tǒng)計(jì),第五節(jié) 《證券投資基金法》概述,一、《證券投資基金法》的立法宗旨與基本原則 第一條：“為了規(guī)范證券投資基金活動(dòng)，保護(hù)投資人及相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)證券投資基金和證券市場(chǎng)的健康發(fā)展，制定本法?！?基金黑幕--關(guān)于基金行為的研究報(bào)告解析,這一案例表明：第一，基金管理人缺乏應(yīng)有的道德水準(zhǔn)；第二，基金管理人自身的投資水平低下，缺乏高度敬業(yè)精神和責(zé)任感。,二、《證券投資基金法》的調(diào)整范圍,根據(jù)該法的規(guī)定，發(fā)

12、現(xiàn)它的調(diào)整范圍僅僅是證券投資基金中的公募基金。 受行業(yè)利益以及部門利益的趨勢(shì)，在我國(guó)，證券投資基金、產(chǎn)業(yè)投資基金以及風(fēng)險(xiǎn)投資基金采取了分別立法的模式。 隨著時(shí)間的推移，這一做法的弊端日漸顯露，無助于解決目前基金業(yè)的分割、混亂局面。,第六節(jié) 《證券投資基金法》與其他部門法之間的關(guān)系,一、《證券投資基金法》與《證券法》的關(guān)系 《證券法》是調(diào)整各類證券的發(fā)行與交易活動(dòng)的法律規(guī)范。因此，基金份額的發(fā)行與交易也在該法的

13、調(diào)整之中。 與此同時(shí)，基金份額與股票、債券相比，也具有自身特殊性，因此《證券投資基金法》與《證券法》之間的關(guān)系是特別法與一般法的關(guān)系。,《證券法》第2條：在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，股票、公司債券和國(guó)務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券的發(fā)行和交易，適用本法；本法未規(guī)定的，適用《中華人民共和國(guó)公司法》和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定。  政府債券、證券投資基金份額的上市交易，適用本法；其他法律、行政法規(guī)有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定。&#

14、160; 證券衍生品種發(fā)行、交易的管理辦法，由國(guó)務(wù)院依照本法的原則規(guī)定。,二、《證券投資基金法》與《信托法》之間的關(guān)系 信托，是指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。 證券投資基金的本身是信托，委托人是基金份額持有人，受托人是基金管理人與基金托管人，受益人是基金份額持有人。,三、《證券投資基金法》與《合

15、同法》、《公司法》的關(guān)系 投資基金當(dāng)事人之間的民事關(guān)系大多表現(xiàn)為合同關(guān)系。因此，《合同法》的相關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)適用。 《公司法》系組織法，以后如果對(duì)公司型投資基金類型引入之后，它的運(yùn)行也受《公司法》的調(diào)整。,四、《證券投資基金法》與《保險(xiǎn)法》之間的關(guān)系 目前保險(xiǎn)資金的入市比例正在逐步提高，特別是其平均持有的基金單位已經(jīng)成為了頭號(hào)基金持倉(cāng)大戶。因此，二者之間的關(guān)系密切。,第七節(jié) 證券投資基金在我國(guó)的發(fā)展,第二章

16、 證券投資基金法律關(guān)系分析,第一節(jié) 信托與證券投資基金,第二節(jié) 證券投資基金法律關(guān)系分析,一、基金份額持有人 投資者成功申購(gòu)基金份額或者受讓份額之后，就成為基金份額持有人，具有委托人和受益人的雙重法律地位。包括個(gè)人投資者和機(jī)構(gòu)投資者。后者如投資銀行、保險(xiǎn)公司等。 基金份額持有人享有廣泛的權(quán)利：分享基金財(cái)產(chǎn)收益、參與分配清算后的剩余基金財(cái)產(chǎn)等。,每年的三四月份都是封閉式和開放式基金分紅的高峰時(shí)間。但在今年，不少

17、的基金公司正因長(zhǎng)期不分紅而被戴上了“鐵公雞”的帽子，并遭到眾人的口誅筆伐。 在2007年末，南方穩(wěn)健成長(zhǎng)2號(hào)共實(shí)現(xiàn)可分配收益高達(dá)97.35億元，折合每份可分收益0.6959元，但卻絲毫未分，違反了基金合同中“全年分配比例不低于年度可分配收益90%”的分紅約定。據(jù)記者了解，南方穩(wěn)健2號(hào)基金成立于2006年 7月25日，在完全符合分紅的情況下，連續(xù)三年從未進(jìn)行過分紅。尤其是在2007年的大牛市中，這只基金表現(xiàn)不凡，卻始終“一毛不

18、拔”。然而2008年，隨著股市持續(xù)走熊，南方穩(wěn)健成長(zhǎng)2號(hào)基金也沒有逃脫掉虧損的命運(yùn)，全年巨虧91億元，幾乎吃掉了2007年全部的可分配利潤(rùn)。,南方穩(wěn)健2號(hào)截止到2008年底的資產(chǎn)合計(jì)只有71.47億元，這就意味著南方穩(wěn)健2號(hào)截止到2008年底的總資產(chǎn)都不足以支付需要分配的紅利，因此賠償只能由南方基金公司負(fù)責(zé)，即需要用其自有資金來償還97億元的分紅?？墒悄戏交鸸镜淖?cè)資本僅有1.5億元，而2008年南方基金公司全部管理費(fèi)收入也只有18

19、.1億元，就算南方基金砸鍋賣鐵傾家蕩產(chǎn)恐怕也不足以支付此次追討的97億元賠償。 3月26日下午消息，新浪財(cái)經(jīng)今日獲悉，中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)已經(jīng)對(duì)基金投資人狀告南方基金南方穩(wěn)健成長(zhǎng)2號(hào)基金分紅案作出了裁決：南方基金公司不分紅行為構(gòu)成違約，但駁回投資人關(guān)于2007年的紅利損失和利息賠償請(qǐng)求。,二、基金管理人 基金管理人是對(duì)基金財(cái)產(chǎn)負(fù)有經(jīng)營(yíng)管理和保值增值任務(wù)的當(dāng)事人。在我國(guó)，基金管理人必須是依法設(shè)立的基金管理公司。

20、,2012年一季度基金公司資產(chǎn)規(guī)模,自2011年初開始恢復(fù)基金管理公司審批以來，截至9月30日，我國(guó)共有67家基金管理公司，管理基金867只。其中，華夏基金管理公司管理基金26只，管理基金資產(chǎn)凈值899.02億元，管理資產(chǎn)市場(chǎng)占比為8.91%；易方達(dá)基金管理公司管理30只，管理基金資產(chǎn)凈值1351.91億元，管理資產(chǎn)市場(chǎng)占比為6.34%；嘉實(shí)基金管理公司管理基金29只，管理基金資產(chǎn)凈值1327.99億元，管理資產(chǎn)市場(chǎng)占比為6.23%；南

21、方基金管理公司管理基金32只，管理基金資產(chǎn)凈值1081.08億元，管理資產(chǎn)市場(chǎng)占比為5.07%；博時(shí)基金管理公司管理基金27只，管理基金資產(chǎn)凈值1075.49億元，管理資產(chǎn)市場(chǎng)占比為5.05%。,基金公司的地區(qū)分布情況,三、基金托管人 基金托管人是基金財(cái)產(chǎn)的名義持有人與保管人，為了保障廣大投資者的利益，防止基金財(cái)產(chǎn)被基金管理人任意挪用，投資基金必須委托一個(gè)基金保管機(jī)構(gòu)對(duì)財(cái)產(chǎn)加以保管。,五大行托管基金凈值比較,工商銀行（4.2

22、0，-0.08，-1.87%）托管了270只基金，托管基金資產(chǎn)凈值6261.08億元，托管資產(chǎn)凈值的市場(chǎng)份額為29.38%，托管基金份額規(guī)模7120.32億份，托管份額規(guī)模的市場(chǎng)份額為29.05%。兩項(xiàng)指標(biāo)均名列15家托管銀行第一。建設(shè)銀行（4.79，-0.04，-0.83%）托管了241只基金，托管基金資產(chǎn)凈值5140.63億元，托管資產(chǎn)凈值的市場(chǎng)份額為24.12%，托管基金份額規(guī)模5625.93億份，托管份額規(guī)模的市場(chǎng)份額為22.9

23、6%，兩項(xiàng)指標(biāo)均名列15家托管銀行第二。工、建、中、農(nóng)、交5大國(guó)有商業(yè)銀行托管了19202.72億元的基金資產(chǎn)，占全部基金資產(chǎn)的 90.11%，略有下降，但繼續(xù)保持絕對(duì)優(yōu)勢(shì)地位。,第三章 證券投資基金的運(yùn)作,第一節(jié) 證券投資基金運(yùn)作的流程,首先，由基金發(fā)起人選定基金管理人、基金托管人，并草擬基金契約，然后基金管理人以此為依據(jù)向社會(huì)公眾出售基金份額，投資人購(gòu)買基金份額，投資人繳納認(rèn)購(gòu)的基金份額的款項(xiàng)。等募集的基金份額達(dá)到一定規(guī)模時(shí)，基

24、金成立。,一、基金的設(shè)立主體 證券投資基金是基金管理公司推出的產(chǎn)品，因此，基金管理公司成為了基金的設(shè)立主體。 二、基金設(shè)立的審核制度 《證券投資基金法》第36條：“基金管理人依照本法發(fā)售基金份額，募集基金，應(yīng)當(dāng)向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提交下列文件，并經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)?！?三、證券投資基金設(shè)立的程序,第二節(jié) 基金管理人,一、基金管理人的成立條件 （一）有符合本法和《中華人民共和國(guó)公司法》規(guī)定的章

25、程；　?。ǘ┳?cè)資本不低于一億元人民幣，且必須為實(shí)繳貨幣資本；　?。ㄈ┲饕蓶|具有從事證券經(jīng)營(yíng)、證券投資咨詢、信托資產(chǎn)管理或者其他金融資產(chǎn)管理的較好的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)和良好的社會(huì)信譽(yù)，最近三年沒有違法記錄，注冊(cè)資本不低于三億元人民幣；　?。ㄋ模┤〉没饛臉I(yè)資格的人員達(dá)到法定人數(shù)；　?。ㄎ澹┯蟹弦蟮臓I(yíng)業(yè)場(chǎng)所、安全防范設(shè)施和與基金管理業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施；　?。┯型晟频膬?nèi)部稽核監(jiān)控制度和風(fēng)險(xiǎn)控制制度；　?。ㄆ撸┓伞⑿姓ㄒ?guī)規(guī)

26、定的和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。,二、基金管理人的股東要求 《證券投資基金法》要求主要股東必須是金融公司。所謂主要股東是指出資額占基金管理公司注冊(cè)資本的比例最高，且不低于25%的股東。與此同時(shí)，非金融公司可以成為基金管理公司的非主要股東。,三、商業(yè)銀行可以作為基金管理公司的股東 《商業(yè)銀行設(shè)立基金管理公司試點(diǎn)管理辦法》允許商業(yè)銀行設(shè)立基金管理公司。2005年，第一批試點(diǎn)基金管理公司成立。例如，

27、建信基金管理公司、交銀施羅德基金管理公司、工銀瑞信基金管理公司。,四、外資參股基金管理公司 合資基金管理公司由中外雙方共同發(fā)起設(shè)立，在境內(nèi)注冊(cè)，中方持股比例應(yīng)在50%以上。,QDII是Qualified domestic institutional investor (合格的境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者)的首字縮寫。它是在一國(guó)境內(nèi)設(shè)立，經(jīng)該國(guó)有關(guān)部門批準(zhǔn)從事境外證券市場(chǎng)的股票、債券等有價(jià)證券業(yè)務(wù)的證券投資基金。QFII是英文Qualif

28、ied Foreign Institutional Investors（合格的境外機(jī)構(gòu)投資者）的簡(jiǎn)稱。在QFII制度下，合格的境外機(jī)構(gòu)投資者（QFII）將被允許把一定額度的外匯資金匯入并兌換為當(dāng)?shù)刎泿?，通過嚴(yán)格監(jiān)督管理的專門賬戶投資當(dāng)?shù)刈C券市場(chǎng)，包括股息及買賣價(jià)差等在內(nèi)的各種資本所得經(jīng)審核后可轉(zhuǎn)換為外匯匯出，實(shí)際上就是對(duì)外資有限度地開放本國(guó)證券市場(chǎng)。,五、基金管理人的義務(wù)和職責(zé),指受信托人在處理信托事務(wù)時(shí)必須以受益人的利益為唯一的目的，

29、不得考慮自己的利益或圖利他人。,是指為了實(shí)現(xiàn)受益人的最大利益，受托人在技能和謹(jǐn)慎方面所必須履行的受信任義務(wù)。,2009年1月6日至違法行為被發(fā)現(xiàn)的2009年8月21日期間，在久富基金進(jìn)行買賣股票情況的信息披露之前，韓剛利用職務(wù)便利，當(dāng)面或者通過MSN即時(shí)信息、電話等方式傳遞信息給史某、李某，三人均通過網(wǎng)絡(luò)下單的方式，共同操作王某證券賬戶從事股票交易，先于或與韓剛管理的久富基金同步買入并先于或與久富基金同步賣出相關(guān)個(gè)股；或在久富基金建倉(cāng)階

30、段買賣相關(guān)個(gè)股，涉及“金馬集團(tuán)”、“寧波華翔（002048）”、“澳洋科技（002172）”、“江南高纖（600527）”等股票15支，其中韓剛本人交易涉及3支，李某交易涉及14支，史某交易涉及13支。,證監(jiān)會(huì)認(rèn)定，2009年1月至8月，韓剛在擔(dān)任長(zhǎng)城基金管理有限公司久富證券投資基金（以下稱“久富基金”）經(jīng)理一職期間，利用其職務(wù)便利獲得的非公開信息，與其妻史某、其母李某共同操作其親屬賬戶，先于或同步于其管理的基金多次買賣相同個(gè)股共15支

31、，非法獲利金額共計(jì)人民幣303274.46元。,證監(jiān)會(huì)有關(guān)部門負(fù)責(zé)人表示，韓剛違法違規(guī)案是一起典型的基金經(jīng)理違法違規(guī)案。在本案中，韓剛作為基金經(jīng)理，利用其在基金公司所任職務(wù)的便利，利用非公開的基金投資信息牟取私利，違背了基金從業(yè)人員對(duì)受托管理的基金及基金份額持有人應(yīng)負(fù)有的忠實(shí)、勤勉義務(wù)，是明顯的利益沖突的行為，是嚴(yán)重的背信行為。,2006年3月，唐建任職上投摩根研究員兼阿爾法基金經(jīng)理助理，在執(zhí)行職務(wù)活動(dòng)，向有關(guān)基金二級(jí)股票池和阿爾法基金

32、推薦買入“新疆眾和”股票的過程中，使用自己控制的中信建投證券上海福山路營(yíng)業(yè)部（以下簡(jiǎn)稱福山路營(yíng)業(yè)部）“唐金龍”證券賬戶先于阿爾法基金買入“新疆眾和”股票，并在其后連續(xù)買賣該股。期間，唐建還利用職務(wù)權(quán)限，多次查詢上投摩根阿爾法基金投資“新疆眾和”股票的信息，充分掌握了該基金的投資情況。截至2006年4月6日全部賣出前，“唐金龍”證券賬戶累計(jì)買入“新疆眾和”股票60,903股，累計(jì)買入金額76.49萬元；全部賣出所得金額105.45萬元，獲

33、利28.96萬元。此外，2006年4月至5月，唐建還利用福山路營(yíng)業(yè)部“唐金龍”資金賬戶下掛的“李成軍”證券賬戶、東方證券上海浦東南路營(yíng)業(yè)部“李成軍”證券賬戶連續(xù)買賣“新疆眾和”股票的機(jī)會(huì)，為自己及他人非法獲利123.76萬元。,“老鼠倉(cāng)”是指莊家先用基金之外本人或他人的資金在低位建倉(cāng)，然后用基金拉升股價(jià)，待股價(jià)升至高位，所建倉(cāng)位率先賣出獲利。,第三節(jié) 基金托管人,一、基金托管人的含義與職能 基金托管人，是指受托保管基金財(cái)產(chǎn)的金

34、融機(jī)構(gòu)。 它的設(shè)置，主要是為了避免出現(xiàn)由于基金托管人與基金管理人合一而產(chǎn)生的基金管理人肆意侵犯投資者利益的問題。二、基金托管人的資格與選任 基金托管人由依法設(shè)立并取得基金托管資格的商業(yè)銀行擔(dān)任。,申請(qǐng)取得基金托管資格，應(yīng)當(dāng)具備下列條件，并經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和國(guó)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)：　?。ㄒ唬﹥糍Y產(chǎn)和資本充足率符合有關(guān)規(guī)定；　　（二）設(shè)有專門的基金托管部門；　?。ㄈ┤〉没饛臉I(yè)資格的專職人員達(dá)到法定

35、人數(shù)；　?。ㄋ模┯邪踩９芑鹭?cái)產(chǎn)的條件；　　（五）有安全高效的清算、交割系統(tǒng)；　?。┯蟹弦蟮臓I(yíng)業(yè)場(chǎng)所、安全防范設(shè)施和與基金托管業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施；　?。ㄆ撸┯型晟频膬?nèi)部稽核監(jiān)控制度和風(fēng)險(xiǎn)控制制度；　?。ò耍┓伞⑿姓ㄒ?guī)規(guī)定的和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、國(guó)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。,記者從南方基金網(wǎng)站上查閱資料發(fā)現(xiàn)，南方穩(wěn)健成長(zhǎng)貳號(hào)成立于2006年7月25日，年報(bào)顯示，南方穩(wěn)健貳號(hào)自成立以來，

36、從未向基金持有人分過紅，成為名付其實(shí)的“鐵公雞”?！　?張遠(yuǎn)忠提交的法律意見書指出，在2007年末，南方穩(wěn)健2號(hào)基金共實(shí)現(xiàn)可分配收益高達(dá)97.35億元，折合每份可分收益0.6959元/份之時(shí)，卻絲毫未分，違反了合同關(guān)于全年分配比例不低于年度可分配收益90%的分紅的約定。隨著市場(chǎng)下跌，目前該基金的收益已經(jīng)大幅縮水，2008年度虧損91億元，當(dāng)時(shí)的凈值曾跌至0.68元附近，2008年的分紅已成泡影?！　?同時(shí)，張遠(yuǎn)忠認(rèn)為，在基金公司違

37、約不分紅的問題上，基金托管人未盡監(jiān)管職責(zé)，應(yīng)依約承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)《托管協(xié)議》規(guī)定，基金托管人應(yīng)根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定及基金合同的約定，對(duì)基金收益分配等進(jìn)行監(jiān)督和核查，因此，工行有權(quán)利也有義務(wù)要求南方基金對(duì)2007年收益進(jìn)行分紅。,截止2011年9月30日，我國(guó)共有18家具有基金托管資格的商業(yè)銀行。其中17家托管銀行托管了966只基金，21310.03億元資產(chǎn)凈值和24506.83億份的份額規(guī)模。 工商銀行（4.20，-0.

38、08，-1.87%）托管了270只基金，托管基金資產(chǎn)凈值6261.08億元，托管資產(chǎn)凈值的市場(chǎng)份額為29.38%，托管基金份額規(guī)模7120.32億份，托管份額規(guī)模的市場(chǎng)份額為29.05%。兩項(xiàng)指標(biāo)均名列15家托管銀行第一。建設(shè)銀行（4.79，-0.04，-0.83%）托管了241只基金，托管基金資產(chǎn)凈值5140.63億元，托管資產(chǎn)凈值的市場(chǎng)份額為24.12%，托管基金份額規(guī)模5625.93億份，托管份額規(guī)模的市場(chǎng)份額為22.96%，兩項(xiàng)

39、指標(biāo)均名列15家托管銀行第二。工、建、中、農(nóng)、交5大國(guó)有商業(yè)銀行托管了19202.72億元的基金資產(chǎn)，占全部基金資產(chǎn)的 90.11%，略有下降，但繼續(xù)保持絕對(duì)優(yōu)勢(shì)地位。,基金托管人的選任包括兩個(gè)不同的階段：基金設(shè)立階段與基金設(shè)立以后。在設(shè)立之初，基金托管人是由作為基金發(fā)起人的基金管理人確定。在設(shè)立之后，則由基金份額持股人大會(huì)決定。,三、基金托管人的職責(zé)基金托管人應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé)：　?。ㄒ唬┌踩９芑鹭?cái)產(chǎn)；　?。ǘ┌凑找?guī)定開設(shè)基

40、金財(cái)產(chǎn)的資金賬戶和證券賬戶；　?。ㄈ?duì)所托管的不同基金財(cái)產(chǎn)分別設(shè)置賬戶，確保基金財(cái)產(chǎn)的完整與獨(dú)立；　?。ㄋ模┍４婊鹜泄軜I(yè)務(wù)活動(dòng)的記錄、賬冊(cè)、報(bào)表和其他相關(guān)資料；　?。ㄎ澹┌凑栈鸷贤募s定，根據(jù)基金管理人的投資指令，及時(shí)辦理清算、交割事宜；　?。┺k理與基金托管業(yè)務(wù)活動(dòng)有關(guān)的信息披露事項(xiàng)；　?。ㄆ撸?duì)基金財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、中期和年度基金報(bào)告出具意見；　　（八）復(fù)核、審查基金管理人計(jì)算的基金資產(chǎn)凈值和基金份額申購(gòu)、贖回價(jià)格；

41、　?。ň牛┌凑找?guī)定召集基金份額持有人大會(huì)；　?。ㄊ┌凑找?guī)定監(jiān)督基金管理人的投資運(yùn)作；　?。ㄊ唬﹪?guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他職責(zé)。,四、基金托管人失效的原因,第一，基金托管人的選聘和撤換由基金管理人決定。第二，從基金托管人角度看，基金托管業(yè)務(wù)已經(jīng)成為商業(yè)銀行重要的利潤(rùn)增長(zhǎng)點(diǎn)。例如，一支20億元規(guī)模的基金，其年托管費(fèi)是500萬元。第三，基金托管人的監(jiān)督工作受到很大限制?；鹜泄苋穗m然充當(dāng)基金財(cái)產(chǎn)的名義所有人和人格化代表，但

42、其對(duì)基金資產(chǎn)的具體投資運(yùn)作無權(quán)干涉，只是聽從基金管理人的指示進(jìn)行輔助性管理活動(dòng)。,第四節(jié) 基金的發(fā)售、交易、申購(gòu)與贖回,無論是封閉式基金，還是開放式基金，基金管理公司在發(fā)售時(shí)，除了通過自己的直銷中心和互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行直接銷售之外，往往會(huì)委托商業(yè)銀行、證券公司等機(jī)構(gòu)進(jìn)行銷售，借助這些機(jī)構(gòu)現(xiàn)有的營(yíng)銷網(wǎng)絡(luò)優(yōu)勢(shì)往往能夠取得更加客觀的效果。,一、封閉式基金的發(fā)售與交易 基金的發(fā)售市場(chǎng)是基金的一級(jí)市場(chǎng)，只有發(fā)售成功之后，基金管理人才能向證券

43、交易所提出上市申請(qǐng)，展開交易活動(dòng)。,二、開放式基金的發(fā)售、申購(gòu)與贖回 申購(gòu)是指投資者在基金合同生效之后，到基金管理公司或選定的基金代銷機(jī)構(gòu)開設(shè)基金賬戶，按照最新的金份額凈值加上少量手續(xù)費(fèi)購(gòu)買基金的行為。 開放式基金的交易一直在基金投資者和基金管理公司或者代銷網(wǎng)點(diǎn)之間發(fā)生交易行為。不同于封閉式基金，在投資者之間發(fā)生交易行為。 贖回是指基金在存續(xù)期間，持有基金份額的投資者將所持基金份額賣給基金管理公司并收回現(xiàn)

44、金的行為。,第四章 證券投資基金的監(jiān)督,第一節(jié) 證券投資基金的信息披露 “杭蕭鋼構(gòu)”,公開披露的基金信息包括：　?。ㄒ唬┗鹫心颊f明書、基金合同、基金托管協(xié)議；　?。ǘ┗鹉技闆r；　?。ㄈ┗鸱蓊~上市交易公告書；　?。ㄋ模┗鹳Y產(chǎn)凈值、基金份額凈值；　?。ㄎ澹┗鸱蓊~申購(gòu)、贖回價(jià)格；　?。┗鹭?cái)產(chǎn)的資產(chǎn)組合季度報(bào)告、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告及中期和年度基金報(bào)告；　?。ㄆ撸┡R時(shí)報(bào)告；　?。ò耍┗鸱蓊~持有人大會(huì)決議

45、；　?。ň牛┗鸸芾砣?、基金托管人的專門基金托管部門的重大人事變動(dòng)；　?。ㄊ┥婕盎鸸芾砣?、基金財(cái)產(chǎn)、基金托管業(yè)務(wù)的訴訟；　　（十一）依照法律、行政法規(guī)有關(guān)規(guī)定，由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定應(yīng)予披露的其他信息。,第二節(jié) 基金的監(jiān)督控制機(jī)制,一、基金份額持有人會(huì)議 它是基金份額持有人依法定形式和程序決定有關(guān)提前終止基金合同、轉(zhuǎn)換基金運(yùn)作方式以及更換基金管理人與基金托管人等基金重大事項(xiàng)的基金治理制度。,(一)基金份額持有

46、人結(jié)構(gòu),各類型基金的個(gè)人投資者持有凈值占比,目前我國(guó)個(gè)人基金投資者持有的基金份額大約占82.51%，資產(chǎn)凈值81.08%，是基金持有人的絕對(duì)主力。從趨勢(shì)上看，自2007年個(gè)人投資者的份額占比和凈值占比接近90%以來，個(gè)人投資者在基金投資比例穩(wěn)中有降，而機(jī)構(gòu)投資者則略有增加。 經(jīng)中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)的分析，我國(guó)基金投資者以30-50歲的中青年為主，51%以上的個(gè)人投資者屬于月收入5000元以上的人群，普遍具有本科及以上的學(xué)歷，以城鎮(zhèn)

47、居民為主。,（二）基金份額持有人享有的權(quán)利,（三）基金份額持有人大會(huì)的召集與決議,首先，基金份額持有人大會(huì)由基金管理人召集；基金管理人未按規(guī)定召集或不能召集時(shí)，由基金托管人召集；二者都不召集的，代表基金份額10%以上的基金份額持有人有權(quán)自行召集。 基金份額持有人大會(huì)在有代表50%以上基金份額的持有人參加時(shí)方可召開。,基金份額持有人大會(huì)可以采取現(xiàn)場(chǎng)方式召開，也可以采取通訊等方式召開。　　 每一基金份額具有一票表決權(quán)，基金份

48、額持有人可以委托代理人出席基金份額持有人大會(huì)并行使表決權(quán)。 基金份額持有人大會(huì)應(yīng)當(dāng)有代表百分之五十以上基金份額的持有人參加，方可召開；大會(huì)就審議事項(xiàng)作出決定，應(yīng)當(dāng)經(jīng)參加大會(huì)的基金份額持有人所持表決權(quán)的百分之五十以上通過；但是，轉(zhuǎn)換基金運(yùn)作方式、更換基金管理人或者基金托管人、提前終止基金合同，應(yīng)當(dāng)經(jīng)參加大會(huì)的基金份額持有人所持表決權(quán)的三分之二以上通過。,二、董事會(huì)的監(jiān)督 基金管理公司董事會(huì)中應(yīng)當(dāng)至少包括3名符

49、合條件的獨(dú)立董事。,三、基金托管人的監(jiān)督 《證券投資基金法》第30條：“ 基金托管人發(fā)現(xiàn)基金管理人的投資指令違反法律、行政法規(guī)和其他有關(guān)規(guī)定，或者違反基金合同約定的，應(yīng)當(dāng)拒絕執(zhí)行，立即通知基金管理人，并及時(shí)向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)告?！薄　　盎鹜泄苋税l(fā)現(xiàn)基金管理人依據(jù)交易程序已經(jīng)生效的投資指令違反法律、行政法規(guī)和其他有關(guān)規(guī)定，或者違反基金合同約定的，應(yīng)當(dāng)立即通知基金管理人，并及時(shí)向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)告。”

50、,四、證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管,五、證券業(yè)協(xié)會(huì)與證交所的自律性監(jiān)管,第五章 《證券投資基金法》的修改,2009年7月6日，全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委召集有關(guān)部門專題研究《證券投資基金法》的修改。7月23日，全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委召集各方在北京召開基金法修訂討論會(huì)，此會(huì)議組建了基金法修改小組，標(biāo)志著《證券投資基金法》修法正式啟動(dòng)。 2010年12月，《證券投資基金法》修法列入2011年人大常委會(huì)立法的計(jì)劃。,一.將私募納入監(jiān)管范圍；二.發(fā)起持有人大會(huì)和通過議案

51、門檻降低三.從業(yè)人員可以投資股票； 四.基金組織形式的“拓展”；五.監(jiān)管涵蓋范圍更廣，拓展了對(duì)“證券”的定義；六 .私募基金在符合一定條件后，可以開展公募業(yè)務(wù)；七.關(guān)聯(lián)方股票原來不能投資，新法可能采取事后披露的形式監(jiān)管；八.涉及內(nèi)幕信息調(diào)查的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)有權(quán)要求被調(diào)查人停止不超過十五天的證券買賣。,修改草案的主要變化：,第一節(jié) 私募基金問題,私募基金是相對(duì)于公募基金而言的，是指通過非公開方式，面向特定少數(shù)個(gè)人或

52、機(jī)構(gòu)投資者募集資金而設(shè)立的投資基金。 在我國(guó)市場(chǎng)上，存在著大量游離于法律監(jiān)管之外的類似于私募基金性質(zhì)的資本組成形式。鑒于這批資本組成形式生存在法律的“灰色地帶”，因此 常被稱為“地下私募基金”。,私募基金具有以下兩個(gè)顯著特點(diǎn)： 第一，募集方式具有不公開性。在我國(guó)，所謂的不公開是指不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。 第二，募集對(duì)象的特定性。在我國(guó)，人數(shù)定在200以下。,發(fā)展私募基金的重要意義：,第一，可以

53、疏通直接融資渠道，改善資本市場(chǎng)結(jié)構(gòu)。 第二，可以推動(dòng)產(chǎn)業(yè)重組和升級(jí)，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整。 第三，可以化解宏觀調(diào)控的負(fù)面影響，降低經(jīng)濟(jì)“硬著陸”風(fēng)險(xiǎn)。 第四，化解金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)單一的風(fēng)險(xiǎn)。,我國(guó)私募基金存在的主要問題：,第一，法律地位的缺失。 第二，惡性競(jìng)爭(zhēng)造成的市場(chǎng)混亂。 第三，中資私募基金發(fā)展滯后于外資私募基金。 第四，相關(guān)法律、行政規(guī)章之間存在矛盾沖突。 第五，私募基金運(yùn)作中存在諸多制度缺失。 簡(jiǎn)

54、言之，私募基金包括從不正式的朋友、同事、親戚之間投資的小范圍基金，到范圍越來越大的一級(jí)級(jí)越來越專業(yè)向公眾募集自己的大范圍資金運(yùn)作。這些地下資金的活動(dòng)給資本市場(chǎng)帶來了影響，屬于逃避了正式監(jiān)管的投資組合運(yùn)作方式。,根據(jù)學(xué)者測(cè)算，2007年上半年我國(guó)國(guó)內(nèi)私募基金總規(guī)模已超過1萬億元。但是，盡管存在這樣一種發(fā)展態(tài)勢(shì)，但是其法律地位卻一直沒有得到法律的承認(rèn)。這對(duì)于投資者來說，是一件非常危險(xiǎn)的事情。 另一方面，承認(rèn)私募基金并規(guī)范其發(fā)展，

55、已經(jīng)成為一種不容質(zhì)疑的事實(shí)。主要要規(guī)范以下事項(xiàng)：第一，對(duì)私募基金管理人資格的限制；第二，對(duì)私募基金投資者資格的規(guī)制；第三，對(duì)私募基金募集方式的要求；第四，對(duì)私募基金運(yùn)作中的信息披露問題的規(guī)范。,陽光私募基金是借助信托公司發(fā)行的，經(jīng)過監(jiān)管機(jī)構(gòu)備案，資金實(shí)現(xiàn)第三方銀行托管，有定期業(yè)績(jī)報(bào)告的投資于股票市場(chǎng)的基金，陽光私募基金與一般（即所謂“灰色的”）私募證券基金的區(qū)別主要在于規(guī)范化，透明化，由于借助信托公司平臺(tái)發(fā)行能保證私募認(rèn)購(gòu)者的資金安全。

56、與陽光私募基金對(duì)應(yīng)的有公募基金。 近幾年私募基金獲得爆發(fā)式增長(zhǎng)。據(jù)格上理財(cái)統(tǒng)計(jì)，目前陽光私募基金公司已經(jīng)超過500家，產(chǎn)品總數(shù)已超過1000只，規(guī)模達(dá)到1500多億。有多家私募基金公司的資產(chǎn)管理規(guī)模超過了50億元，多只私募產(chǎn)品的首發(fā)規(guī)模超過了10億元，已堪比公募。,陽光私募和基金產(chǎn)品主要的區(qū)別是： 　　1.投資目標(biāo)不一樣，陽光私募（信托型私募）追求絕對(duì)回報(bào)，而基金追求相對(duì)回報(bào)； 　　2.管理費(fèi)收取不一樣，陽光私募（信托型私募

57、）贏利主要來源于浮動(dòng)管理費(fèi)（只有贏利才收?。?，而基金贏利主要來源于固定管理費(fèi)（無論盈虧都收取）； 　　3.認(rèn)購(gòu)的資金門檻不一樣，陽光私募（信托型私募）最低需要100萬元，而基金最低為100元；,對(duì)私募基金進(jìn)行監(jiān)管，其重點(diǎn)主要包括以下幾個(gè)方面：第一，對(duì)私募基金投資者資格的詳細(xì)認(rèn)定。通常而言，投資者要有一定的資金實(shí)力，個(gè)人、家庭或機(jī)構(gòu)年收入或凈資產(chǎn)要達(dá)到一定數(shù)額；第二，對(duì)私募基金的廣告宣傳進(jìn)行限制；第三，必須當(dāng)面向投資者提出風(fēng)險(xiǎn)警告；第四

58、，注冊(cè)豁免，主要依靠市場(chǎng)約束機(jī)制和自律。,第二節(jié) 公司型基金運(yùn)作模式的引入,國(guó)內(nèi)現(xiàn)存的700余只基金均為契約型基金，即投資人、基金管理人和托管人三方以財(cái)產(chǎn)信托的方式約定各自權(quán)利和義務(wù)。管理人有基金公司擔(dān)任，托管人負(fù)責(zé)保管和監(jiān)督基金資產(chǎn)，而投資人即持有人享有基金收益并且交付管理費(fèi)等費(fèi)用。 與國(guó)內(nèi)相比，全球最大的基金市場(chǎng)——美國(guó)基金市場(chǎng)的基金均采用公司型組織形式，二者本質(zhì)區(qū)別在于公司型基金的股東是基金的投資人和出資人，根據(jù)公司法組