論法官對法律的重構(gòu)——法律文化的視角.pdf

1、司法過程可以看作是法官能動地通過個人理性，將抽象的法律規(guī)范適用于具體案例中，以實現(xiàn)司法公正的過程。在此意義上，法官對法律的重構(gòu)也就不難理解了。它所指的就是法官在司法過程中通過自由裁量的發(fā)揮，對法律進(jìn)行重構(gòu)再加以適用，特指裁量權(quán)的運用已經(jīng)超脫法條的舊有之意或者法條舊有適用方式的情況。它本身既是一種制度又是一種方法，還是一種實際的實踐過程。但本文對其考察的主要視角是法律傳統(tǒng)文化通過法官自由裁量權(quán)而滲透在法官的司法過程中，并且對法官判斷產(chǎn)生深

2、刻影響。當(dāng)其程度達(dá)到了法律重構(gòu)時，也會實現(xiàn)法律傳統(tǒng)文化與現(xiàn)代化法律制度之間的矛盾調(diào)整。能夠使得法律更好地實現(xiàn)對社會關(guān)系的調(diào)整。法律文化的作用在近些年來也是引起了重視。但是，就法律文化與法官自由裁量權(quán)的結(jié)合進(jìn)而形成法官對法律的重構(gòu)而言，總是被一些案例更好地體現(xiàn)出來，因此本文在寫作過程中通過對英美法系國家和大陸法系國家的法官制度進(jìn)行比較以探求我國法官自由裁量權(quán)擴(kuò)張的現(xiàn)實性和可能性。同時，也通過對一些中外司法案例的分析以求得相關(guān)的理論依據(jù)。<

3、br>　　本文首先探討了法官對法律重構(gòu)的兩大基礎(chǔ)：法官自由裁量權(quán)以及傳統(tǒng)法律文化。法官自由裁量權(quán)實質(zhì)內(nèi)容指的就是法官在司法過程中個人主觀能動性的發(fā)揮。只有這種主觀能動性在司法過程中存在，法官才有可能對法律進(jìn)行重構(gòu)。除此以外，法官自由裁量權(quán)也是能將傳統(tǒng)法律文化融入到法官司法過程中的媒介。傳統(tǒng)法律文化對于我國社會生活的影響深刻，深層次地存在于人們的價值觀念、行為習(xí)慣當(dāng)中，也由此會必然性地影響到法官的決斷。在本文的第二章中，通過兩則發(fā)生在中西

4、方并具有相近性的遺囑繼承案探討我國法官對法律進(jìn)行重構(gòu)與西方法官“法官造法”的不同之處。法官對法律重構(gòu)在我國環(huán)境下的更為適合，以及法律傳統(tǒng)文化在司法過程中的可采納性。法官對法律的重構(gòu)給司法帶來的效應(yīng)，這是本文第三章的主要內(nèi)容。司法追求的公正，是不能忽略我國的法律傳統(tǒng)的。它對于我國的法治應(yīng)當(dāng)就是一種具有公正法律內(nèi)涵的，需要高度重視的司法資源。法官對法律重構(gòu)良性作用的發(fā)揮會促進(jìn)這種符合傳統(tǒng)法律文化的司法公正實現(xiàn)。但是，法官自由裁量權(quán)濫用所引起