民法一般條款及具體化技術(shù)——以誠(chéng)實(shí)信用、善良風(fēng)俗的法理分析為中心.pdf

1、我國(guó)正處于民法典制定的重要時(shí)期,一般條款應(yīng)該成為其中的研究焦點(diǎn)之一,但是我國(guó)學(xué)者卻并未對(duì)此給予太多的關(guān)注,這方面的研究成果并不多。作為克服制定法缺陷的一種立法技術(shù)手段,一般條款有其巨大的優(yōu)越性,它就像一個(gè)“氣孔”,將法規(guī)范和法外空間相互連接,使社會(huì)倫理秩序、道德等進(jìn)入法領(lǐng)域,通過(guò)賦予法官自由裁量的權(quán)力,使法在保持穩(wěn)定性的同時(shí)適應(yīng)了社會(huì)發(fā)展。但由于一般條款的極其概括抽象,內(nèi)容空泛,難以掌握,其頻繁適用可能危及法的安全性和統(tǒng)一性,損害法的權(quán)

2、威性。因而,通過(guò)價(jià)值補(bǔ)充將一般條款的道德標(biāo)準(zhǔn)具體化為可以適用的具體的司法裁判的依據(jù),顯得尤為迫切必要。本文就是從研究一般條款的基本問(wèn)題入手,探討一般條款的具體適用。
　　文章分為以下四個(gè)部分:
　　第一部分是一般條款的理論概觀,介紹有關(guān)一般條款涉及的基本問(wèn)題。首先從一般條款作為克服制定法局限的技術(shù)屬性入手,分析其存在的客觀必要性。其次對(duì)一般條款的涵義作了探析。最后通過(guò)一般條款和相鄰概念的比較研究,加深對(duì)一般條款的理性認(rèn)識(shí),為

3、一般條款后面的研究掃清障礙。
　　第二部分介紹各國(guó)民法中公認(rèn)的有關(guān)一般條款的規(guī)定,主要通過(guò)列舉大陸法系國(guó)家,包括法國(guó)、德國(guó)、瑞士等具有代表性的關(guān)于一般條款的規(guī)定,簡(jiǎn)要評(píng)述各國(guó)一般條款在其適用范圍和規(guī)范內(nèi)容方面的細(xì)微差別,進(jìn)而說(shuō)明一般條款作為立法技術(shù)在成文法國(guó)家普遍存在,而且受到高度的重視。
　　第三部分是對(duì)一般條款的功能分析,一般條款具有靈活性,在克服制定法缺陷方面的功能值得肯定,它提供了法律發(fā)展的可能性。但一般條款的消極作