非國內(nèi)化仲裁理論研究——以仲裁自治性為視角.pdf

1、非國內(nèi)化仲裁理論是在國際商事仲裁實踐中發(fā)展起來的關(guān)于仲裁程序法和實體法的適用并延伸至仲裁裁決效力的一種理論。該理論的核心內(nèi)容是,在國際商事仲裁程序法和實體法的適用方面,該理論強調(diào)可以適用當(dāng)事人或仲裁庭選定的仲裁地以外的法律;在國際商事仲裁裁決的效力方面,非國內(nèi)化仲裁理論強調(diào)仲裁的效力是自治的,不依賴于任何國家的承認與認可。在國際商事仲裁飛速發(fā)展的今天,對其進行研究有一定的理論和實踐意義。
　　本文第一部分主要論述非國內(nèi)化仲裁理論的

2、形成。20世紀(jì)中期以來,仲裁中涉外因素逐漸增多、常設(shè)機構(gòu)的大量出現(xiàn)以及各國立法對當(dāng)事人意思自治原則的尊重,使得非國內(nèi)化仲裁理論的產(chǎn)生具備了實踐基礎(chǔ)。國際商事仲裁實踐中的具體案例則為該理論的出現(xiàn)提供了重要的支持。在此基礎(chǔ)上，西方的一些學(xué)者提出了非國內(nèi)化仲裁理論。不同的學(xué)者盡管對非國內(nèi)化仲裁理論有不同表述,但大都認為,該理論拓展了當(dāng)事人意思自治,并推動了國際商事仲裁的進步。
　　本文第二部分主要論述非國內(nèi)化仲裁理論對國際商事仲裁自治性

3、的推進。首先,在強調(diào)當(dāng)事人意思自治方面,非國內(nèi)化仲裁理論同仲裁契約論并無二致,甚至對當(dāng)事人意思自治施加了更少的限制,從而契合了國際商事仲裁發(fā)展的趨勢。其次,非國內(nèi)化仲裁理論反撥了傳統(tǒng)的仲裁程序依仲裁進行地規(guī)則理論。該理論認為,仲裁進行地同仲裁程序之間打聯(lián)系是偶然的,國際商事仲裁應(yīng)不受仲裁程序進行地規(guī)則的控制,而只受仲裁裁決執(zhí)行地規(guī)則控制。再次,非國內(nèi)化仲裁理論旨在限制法院對仲裁的過多干預(yù),認為越少干預(yù)越好。最后,網(wǎng)上仲裁的出現(xiàn)給國際商事

4、仲裁的傳統(tǒng)理論和實踐帶來了挑戰(zhàn),而非國內(nèi)化仲裁理論可以對網(wǎng)上仲裁的裁決效力、仲裁地等問題做出較好的解釋。
　　本文第三部分仍以仲裁自治性為視角,對非國內(nèi)化仲裁理論存在的問題進行了理論反思和實證分析。與非國內(nèi)化仲裁理論有關(guān)的基本問題需要澄清,如仲裁權(quán)的來源問題、仲裁裁決的國籍問題、仲裁與法院監(jiān)督的關(guān)系問題等。仲裁權(quán)來源于當(dāng)事人的合意授予是毋庸置疑的。仲裁裁決應(yīng)當(dāng)具有國籍,天然的仲裁裁決在實踐中很難找到。國際商事仲裁只有在法院的支持下

5、,才能順利進行。從實證角度來看,大陸法系的一些國家,如法國、比利時等國的仲裁立法都體現(xiàn)了對非國內(nèi)化仲裁理論某種程度的采納,但這并不意味著在這些國家仲裁已經(jīng)完全非國內(nèi)化。英國和美國晚近的立法和實踐也有采納非國內(nèi)化仲裁理論打傾向,如英國1996年《仲裁法》放寬了對當(dāng)事人意思自治的限制,美國有判例顯示非國內(nèi)化仲裁理論得到了適用,但在英國和美國,仲裁程序依仲裁進行地規(guī)則這一傳統(tǒng)原則仍得到普遍遵循。
　　本文第四部分主要論述中國的相關(guān)立法和

6、實踐。中國1995年《仲裁法》及相關(guān)法律文件均未明確規(guī)定非內(nèi)國裁決在中國的地位以及如何處理。中國法院也可能會遇到需要承認和執(zhí)行的裁決中程序的非內(nèi)國化問題以及據(jù)此產(chǎn)生的對裁決效力的爭議。根據(jù)中國現(xiàn)行立法和實踐,非國內(nèi)化仲裁理論在中國并沒有適用的機會。但隨著涉外商事仲裁案件的增多,中國很可能會遇到其他國家適用該理論的情形。在此基礎(chǔ)上，該部分就如何完善中國涉外商事仲裁制度、促進仲裁自治性的發(fā)展提出了的建議。
　　綜上所述,本文得出結(jié)論: