埃利希的“活法”論探析.pdf

1、歐根·埃利希(Eugene Ehrlich)是奧地利著名法學(xué)家，他終生致力于法學(xué)理論的研究和創(chuàng)新，筆耕不輟，被公認(rèn)為“法律社會(huì)學(xué)之父”，對(duì)法社會(huì)學(xué)這一法學(xué)流派的創(chuàng)立立下了汗馬功勞。他所提出的“活法”論在19世紀(jì)末20世紀(jì)初傳統(tǒng)實(shí)證分析法學(xué)派統(tǒng)領(lǐng)法學(xué)潮流的時(shí)代充滿了創(chuàng)新精神，散發(fā)著激情和活力，在西方法學(xué)史上留下了濃重的一筆。
　　 本文的核心觀點(diǎn)旨在通過對(duì)埃利?！盎罘ā闭摰氖崂砗头治?，發(fā)掘其理論中的精髓和合理內(nèi)核，客觀評(píng)價(jià)其理論在

2、法學(xué)史上的貢獻(xiàn)，并結(jié)合我國當(dāng)下關(guān)于民間法的熱烈探討和研究現(xiàn)狀，指出這一理論對(duì)我國民間法研究的啟示，以及民間法在法治建設(shè)中的作用和意義。
　　 本文可能的創(chuàng)新點(diǎn)和難點(diǎn)在于：本文將檢視埃利希的“活法”論中關(guān)于法律的定義、法規(guī)范的來源、“活法”論的本體論意義和方法論意義，指出其在法學(xué)發(fā)展史上的貢獻(xiàn)與不足。進(jìn)而將對(duì)“活法”理論的關(guān)注與我國民間法的研究作適度聯(lián)系，可以根據(jù)我國的具體國情和當(dāng)下的社會(huì)條件吸取“活法”中有助于我國法治建設(shè)的精華

3、，同時(shí)認(rèn)清其局限性，剔除其與我國國情和社會(huì)現(xiàn)實(shí)格格不入的成分，完善民間法的研究。而本文的難點(diǎn)在于對(duì)其“活法”理論進(jìn)行深入探析的文章確是屈指可數(shù)。而且，埃利希本人的著作國內(nèi)引進(jìn)翻譯的也是鳳毛麟角，故此對(duì)于宏觀上的把握和全面分析造成了一定的困難。
　　 本文擬定的基本思路主要是：首先在第一章中介紹“活法”論提出的時(shí)代背景和理論淵源。闡明17、18世紀(jì)自然法思想和薩維尼習(xí)慣法理論對(duì)埃利希的巨大影響，使埃利希的法律觀產(chǎn)生了劇烈的變化。他

4、不再信奉實(shí)證分析法學(xué)派關(guān)于國家法一統(tǒng)天下的法律一元論，逐漸開始挖掘國家法之外更為廣闊和重要的“活法”；第二章就是對(duì)“活法”的本體論層面進(jìn)行一個(gè)梳理分析。首先，用翔實(shí)的證據(jù)和嚴(yán)密的論證批判了傳統(tǒng)法學(xué)流派對(duì)于法概念的歪曲，之后對(duì)法規(guī)范的概念進(jìn)行了重新界定。并在此基礎(chǔ)上提出了“活法”的概念，進(jìn)而解釋“活法”是社會(huì)團(tuán)體的內(nèi)部秩序，是真正支配生活本身的法律。然而，埃利希的“活法”論自始就不是作為一種單純的法學(xué)理論而創(chuàng)立的，他堅(jiān)持理論與方法同等重要

5、，所以這一理論是一種理論與方法論的結(jié)合——“活法”還是一種研究的方法；故此，在第三章中，詳細(xì)從方法論層面對(duì)“活法”論進(jìn)行了剖析。對(duì)“活法”的來源、“活法”的發(fā)現(xiàn)、發(fā)現(xiàn)方法以及自由的判決方法等幾個(gè)方面展開分析論述；第四章，是在綜合分析“活法”論的基礎(chǔ)之上對(duì)它在法學(xué)史上作用的一個(gè)客觀評(píng)判，指出了它的理論貢獻(xiàn)和不足；第五章結(jié)合我國當(dāng)下民間法的研究熱潮，闡述了一些“活法”論的研究中有助于民間法研究的一些建議，并結(jié)合適當(dāng)案例說明了民間法在我國法治