埃利希習(xí)慣法思想研究.pdf

1、本文對埃利希習(xí)慣法思想進(jìn)行了研究。埃利希的習(xí)慣法思想形成于19世紀(jì)末20世紀(jì)初。此時的西方社會進(jìn)入了壟斷資本主義階段。社會問題層出不窮,社會矛盾日益嚴(yán)重。在這種社會背景下,西方人的價值觀念開始發(fā)生變化,并在法律界掀起了一場法律社會化運(yùn)動。學(xué)者們試圖站在社會的視角研究法律。埃利希的習(xí)慣法思想就是在這樣的社會背景下產(chǎn)生的。埃利希的習(xí)慣法思想建立于歷史法學(xué)派習(xí)慣法思想的基礎(chǔ)之上,并受到了當(dāng)時流行的社會學(xué)理論和研究方法的影響。
　　 埃

2、利希習(xí)慣法思想的內(nèi)容由理論起點和表現(xiàn)形式兩個部分組成?！傲?xí)慣”和“法”被視為埃利希習(xí)慣法思想的理論起點。埃利希認(rèn)為習(xí)慣是法的事實的重要組成部分,是社會團(tuán)體秩序不可或缺的基礎(chǔ)。習(xí)慣是習(xí)慣法的萌芽,構(gòu)成了習(xí)慣法的前身。埃利希著重從功能意義上看待法,并將法視作一種社會秩序。埃利希將習(xí)慣法的表現(xiàn)形式分為行為規(guī)則和裁判規(guī)范兩種。首先,習(xí)慣法以行為規(guī)則的形式表現(xiàn)出來。在埃利?？磥?英國普通法是習(xí)慣法的典范,體現(xiàn)了英國人的行為規(guī)則。其次,習(xí)慣法以裁判

3、規(guī)范的形式表現(xiàn)出來。行為規(guī)則是習(xí)慣法的肯定性表現(xiàn)形式,裁判規(guī)范則是習(xí)慣法的否定性表現(xiàn)形式。埃利希習(xí)慣法思想的特點可以概括為三個方面。第一,在論述習(xí)慣法思想的過程中,埃利希主要采用了歷史主義回溯的視角。這一特點,通過對羅馬市民法性質(zhì)的界定得到了充分的體現(xiàn)。第二,埃利希對薩維尼的習(xí)慣法思想進(jìn)行了強(qiáng)有力的批判。第三,埃利希的習(xí)慣法思想強(qiáng)調(diào)法官的作用。
　　 埃利希將法分為國法、活法、法學(xué)家法三類。要想準(zhǔn)確把握其習(xí)慣法思想的內(nèi)涵,還需厘

4、清這三種法與習(xí)慣法的內(nèi)在邏輯關(guān)系。習(xí)慣法與國法之間是一種滲透與制約的關(guān)系。兩者的區(qū)別主要體現(xiàn)在形成條件、內(nèi)容和作用領(lǐng)域這三個方面。習(xí)慣法與活法之間是一種繼承與發(fā)展的關(guān)系。習(xí)慣法思想是埃利希法律研究的初級成果,活法思想是其法律思想的終極成果。兩者的區(qū)別主要體現(xiàn)在內(nèi)容和意義方面。習(xí)慣法與法學(xué)家法都植根于社會。法學(xué)家法是在對習(xí)慣法進(jìn)行認(rèn)識和提煉的基礎(chǔ)上形成的。兩者的區(qū)別主要體現(xiàn)在形成時間、內(nèi)容、作用和性質(zhì)這幾個方面。
　　 埃利希習(xí)慣

5、法思想的啟示分為研究方法、理論評價、實踐意義這三個部分。埃利希延用了法人類學(xué)的研究方法,并創(chuàng)用了實證主義社會學(xué)的研究方法。埃利希的習(xí)慣法具有最徹底的反國法性質(zhì)。但他的“習(xí)慣法”過于寬泛,使得習(xí)慣法與其他社會規(guī)范之間的界限比較模糊。不可忽視的是,埃利希的習(xí)慣法思想還帶有濃厚的心理學(xué)意味和社會進(jìn)化論色彩,這就使其在價值觀方面淡化了傳統(tǒng)倫理道德。埃利希強(qiáng)調(diào)運(yùn)用法官的作用,充分發(fā)揮法官的自由裁量權(quán)。但落實到實踐中,這樣的主張反而會造成放任法官自