市民社會視角的中國社團立法研究.pdf

1、隨著中國市場經(jīng)濟體制的逐步確立和完善，對外開放水平的不斷擴大，當代中國社會正處于轉(zhuǎn)型時期，涉及經(jīng)濟、政治、社會和文化等多個領(lǐng)域。已經(jīng)初步形成并正在不斷發(fā)展的中國社會主義市民社會在這一過程中擔負著重要使命，作為市民社會的組織形式和中堅力量的社團在中國改革開放三十余年里已經(jīng)取得了突飛猛進的發(fā)展，在促進中國社會主義市民社會的建設和發(fā)展過程中具有不可或缺的重要地位。但是，中國社團卻正在面臨著來自外部和內(nèi)部的雙重困境，極大的阻礙了其健康發(fā)展和長足

2、進步，以及在推動中國社會主義市民社會發(fā)展進程中積極作用的有效發(fā)揮。其中來自外部的法律困境是中國社團所面臨的諸多問題中最為緊迫的問題，只有及時修改、補充和完善現(xiàn)行社團立法，才能推動中國社團進一步擺脫其他困境，獲得新發(fā)展，為社會主義現(xiàn)代化建設服務。
　　本文以市民社會理論為依據(jù)，以馬克思的市民社會理論為指導，以建設和發(fā)展中國社會主義市民社會為背景，圍繞社團、市民社會、民法和國家之間的密切聯(lián)系展開論述。在市民社會理論框架下，結(jié)社自由的結(jié)

3、果是形成社團，社團是市民社會的組織形式和載體，是建設和發(fā)展市民社會不可或缺的中堅力量。而市民社會的發(fā)展和繁榮可以在一定程度上彌補政府在公共管理和服務方面的不足，兩者的良性互動與合作對于促進整個社會的發(fā)展進步具有重要意義。同時，要全面落實和規(guī)范市民社會的結(jié)社自由就必須走法治化路徑，通過社團立法在市民的結(jié)社自由與國家的規(guī)范管理之間實現(xiàn)平衡。
　　它山之石可以攻玉，本文分別選取了社團及其立法較為發(fā)達且具有一定代表性的德國、日本、英國和美

4、國作為比較研究的對象。對四個國家的社團發(fā)展歷史和現(xiàn)狀進行了階段性概括和分析，并分別選取了德國的環(huán)保組織、日本的鷹取社區(qū)中心、英國的全國志愿組織聯(lián)合會和社會企業(yè)、美國的農(nóng)業(yè)合作社作為個案研究對象，以便從中總結(jié)出社團發(fā)展的基本規(guī)律、社團在推動市民社會發(fā)展中的重要作用、以及政府的支持政策、健全的法律環(huán)境在培育和促進社團發(fā)展過程中的重要地位。在此基礎(chǔ)上，對四國社團的立法框架、法律形式、設立模式、治理結(jié)構(gòu)、籌資模式和營利禁止五個方面的內(nèi)容進行了比

5、較研究，并從中總結(jié)出具有啟示意義的先進立法經(jīng)驗。
　　同時，本文對中國社團的發(fā)展歷史進行了簡要的梳理，指出雖然在改革開放以前中國尚沒有出現(xiàn)大規(guī)模真正市民社會意義上的獨立社團，但是結(jié)社傳統(tǒng)與文化對當代社團的發(fā)展仍然具有深遠的影響。之后重點分析了中國社團及其立法的現(xiàn)狀、問題及其主要原因，指出目前中國社團一方面在促進社會主義現(xiàn)代化建設和市民社會發(fā)展進程中已經(jīng)發(fā)揮了多方面的積極作用，同時仍然存在一些問題與不足，包括未注冊社團的民事主體資格

6、和合法性問題、社團的獨立性問題、內(nèi)部治理能力問題、社會公信力問題、資金來源問題和政策倡導水平問題，以上問題均直接或間接與目前社團所處的法律環(huán)境有關(guān)，必須使社團從現(xiàn)有的法律困境中擺脫出來才能有效解決這些問題，以便為社團不斷提高各項能力和水平提供法律保障，為發(fā)展市民社會提供完善的法律環(huán)境。在此基礎(chǔ)上，對我國社團立法的現(xiàn)狀進行了分析和總結(jié)，包括社團的立法框架、法律形式、設立模式、治理結(jié)構(gòu)、籌資模式和營利禁止五個方面的內(nèi)容。對我國現(xiàn)行社團立法存

7、在的問題進行了概括和分析，指出社團基本法缺位、非法人社會團體民事主體資格尚未確立、社團合法資格難以取得、社團治理結(jié)構(gòu)的法律規(guī)定缺乏可操作性、社團的籌資權(quán)和公平競爭權(quán)受限以及立法觀念滯后是社團立法存在的突出問題。要有效解決以上立法問題，必須首先轉(zhuǎn)變社團立法觀念、注重全面培育和促進社團發(fā)展、尊重社團基本權(quán)利、確立包括非法人社會團體和社會團體法人在內(nèi)的社團在民法典民事主體制度中的法律地位，在此基礎(chǔ)上抓緊制定社團法，并建立健全配套法律制度，全面

8、落實和規(guī)范結(jié)社自由。同時強調(diào)，目前中國社團獨立性不足、綜合能力有待提高的現(xiàn)實狀況直接影響了社會主義市民社會的建設和發(fā)展水平，完善社團立法的核心任務就是增強社團的獨立性和促進社團健康發(fā)展。為此社團法必須對社團的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)、籌資權(quán)和公平競爭權(quán)做出明確規(guī)定，為社團提高內(nèi)部治理能力、實現(xiàn)資金獨立和健康發(fā)展提供法律保障，從而培育出更多的市民社會意義上的獨立社團。
　　在明確了完善社團立法總體思路的前提下，通過對目前我國民事關(guān)系發(fā)展變化的實

9、際情況和客觀需求的分析，主張首先應該通過在民法典總則中明確規(guī)定社會團體法人和包括非法人社會團體在內(nèi)的非法人組織的民事主體資格，確立包括自然人、法人和非法人組織在內(nèi)的三元民事主體結(jié)構(gòu)。同時改變現(xiàn)有的法人分類方式，以是否營利為標準，將法人劃分為營利法人和非營利法人，非營利法人又劃分為公益法人和互益法人，社會團體法人根據(jù)是否具有公益性而分別歸屬于公益性社會團體法人和互益性社會團體法人。非法人組織的立法應采用民法典與單行法相結(jié)合的立法模式，在民

10、法典總則中，非法人組織以是否營利為標準，劃分為營利性非法人組織和非營利性非法人組織，前者包括合伙企業(yè)等不具有法人資格的非法人組織，后者主要指非法人社會團體。這應該是制定社團法的基礎(chǔ)。
　　在民法典中對社團的民事主體資格進行了規(guī)范和定位的基礎(chǔ)上，有必要制定社團法來具體規(guī)范社團的民事權(quán)利義務，為社團開展活動提供具有可操作性的法律依據(jù)。因此社團法應是一部以權(quán)利為本位的民事單行法，該法迫切需要解決的法律問題主要包括社團的設立模式和條件、會

11、員的權(quán)利義務、社會團體法人的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)、社團的財產(chǎn)關(guān)系、基本權(quán)利義務和法律責任等重大問題。通過降低社團準入條件，改變現(xiàn)行嚴格的雙重許可主義設立模式，促使更多的社團取得法人資格或登記成為具有民事主體資格的非法人社會團體，在法律的規(guī)范和指引下參與民事活動。針對目前我國社團發(fā)展中普遍存在的問題和實體法律規(guī)范的不足，本文對社團法的基本框架和重要法律問題提出了以下總體構(gòu)想和具體建議：
　　該法的基本內(nèi)容和結(jié)構(gòu)安排為：第一章總則，包括立法宗

12、旨、目的和成立社團的禁止性條件，以及社團的定義、權(quán)利能力、名稱和住所；第二章設立和章程，包括發(fā)起人、社團章程的必要記載事項、申請、登記和登記之前的活動事項：第三章會員，包括會員人數(shù)、會員資格的取得、喪失及其權(quán)利義務；第四章組織機構(gòu)和運行機制，包括會員大會、理事會和監(jiān)事會的設置及其運行機制；第五章目的、權(quán)利義務，包括社團的成立目的、基本權(quán)利和義務；第六章財產(chǎn)，包括社團財產(chǎn)的構(gòu)成、所有權(quán)、管理和支出以及終止后的財產(chǎn)處理；第七章變更和終止，包

13、括社團的合并、分立、解散和清算；第八章法律責任。
　　社團法針對不同類型的社會團體宜采用寬嚴并濟的設立模式，充分尊重結(jié)社自由的本義，對于不欲取得民事主體資格的任意性非法人社會團體采用自由主義設立模式，對于需要通過登記取得民事主體資格的非法人社會團體、互益性社會團體法人采用準則主義設立模式，對公益性社會團體法人采用單一許可主義設立模式。
　　在充分尊重社團自治的基礎(chǔ)上，社團法應為社團事務提供必要的任意性法律規(guī)范的指引和補充，以

14、便在社團章程中缺少相關(guān)規(guī)定的情況下提供相應的法律依據(jù)。主要包括會員資格的取得和喪失條件、會員的權(quán)利和義務、組織機構(gòu)的運行機制等問題。
　　社團的基本權(quán)利和義務在社團法中必須具有明確的法律規(guī)定?；谀壳拔覈鐖F發(fā)展中普遍存在的籌資權(quán)和公平競爭權(quán)受限問題，本文對社團基本權(quán)利和義務的研究主要集中于關(guān)系到社團生存和發(fā)展大計的以上兩項基本權(quán)利。通過對國外相關(guān)立法經(jīng)驗的考察與總結(jié)，結(jié)合我國社團發(fā)展的實際情況，對于社團的籌資權(quán)利和營利禁止義務，

15、社團法應根據(jù)社團的不同類型分別進行規(guī)定。對公益性社會團體法人應采用“附條件許可主義”的籌資模式，確立公益性社會團體法人通過在核準的業(yè)務范圍內(nèi)直接從事商業(yè)活動增加收入的基本權(quán)利，以解決目前我國公益性社團發(fā)展中普遍面臨的資金困境。同時必須確立其從事商業(yè)活動所必須遵守的五項基本原則，包括商業(yè)活動范圍限制原則、遵守商業(yè)活動法律規(guī)范原則、有條件稅收優(yōu)惠原則、風險控制原則和禁止分配原則，并建立年度最低支出制度。從而確立旨在規(guī)范公益性社會團體法人商業(yè)

16、活動的引導型法律規(guī)范與強制型法律規(guī)范相結(jié)合的法律制度。其主要原因在于公益性社會團體法人所具有的公益性決定了其在享有更多的來自國家和社會支持的同時，必須接受更為嚴格的管理和監(jiān)督。對于非法人社會團體、互益性社會團體法人則仍然采用“原則禁止主義”的籌資模式，將其從事營利性經(jīng)營活動的范圍保持在現(xiàn)行法律規(guī)定的范圍內(nèi)。
　　對于社團之間的公平競爭權(quán)，社團法應該予以明確承認，改變現(xiàn)行對社團的限制競爭的規(guī)定，承認和保障社團之間的公平競爭權(quán)，以克服

17、現(xiàn)行部分社團利用壟斷地位牟利從而影響了社會公信力和服務品質(zhì)等弊端。同時，通過社團之間的公平競爭，有利于實現(xiàn)社團的優(yōu)勝劣汰，促使社團不斷提高自身能力和服務水平，使優(yōu)秀社團能夠脫穎而出，為黨和政府建好言、獻良策。
　　社團以財產(chǎn)為限對社團債務承擔法律責任，而社團會員的法律責任形式則根據(jù)社團是否具有法人資格或非法人組織資格而有所不同。社會團體法人的會員對社團債務承擔有限責任，這是由其所屬的社團所具有的法人資格所決定的。而對于既不具有法人

18、資格，同時也不是非法人組織的任意性非法人社會團體而言，當社團財產(chǎn)無法清償?shù)狡趥鶆諘r會員對社團債務須承擔無限連帶責任，對其規(guī)范和管理可以準用個人合伙的相關(guān)法律規(guī)定，同時這類任意團體無法享受稅收優(yōu)惠。對于經(jīng)過登記取得了民事主體資格、屬于非法人組織范疇的非法人社會團體而言，社團法應對其法律責任做出強制性法律規(guī)定，借鑒目前德國、美國等非營利部門十分發(fā)達的國家對非法人社會團體的最新規(guī)定，要求社團章程規(guī)定其對外代表人負有將社團債務限定于社團財產(chǎn)范圍

19、內(nèi)的義務，并確立“刺破社團面紗原則”，當社團對外代表人違反相關(guān)法定或社團章程規(guī)定的義務時，要求其個人對該社團債務承擔法律責任。而對于社團事務不具有相應控制力的其他會員而言，對社團債務則承擔有限責任，以避免由于非法人社會團體的非營利性和會員的絕對無限連帶責任為其發(fā)展帶來的阻礙。
　　同時，本文還強調(diào)了完善社團立法，為建設和發(fā)展中國社會主義市民社會提供一個良好的法律環(huán)境是離不開黨和政府的大力支持的，這是由中國國情以及黨和政府的性質(zhì)所決