間接正犯概念之分析——從比較的角度.pdf

1、間接正犯，是大陸刑法理論中使用的一個概念，許多大陸法系的刑法學者已對其進行了深刻的探討，甚至有些國家已經(jīng)將其上升到立法層面。但我國刑法對間接正犯則尚無明文規(guī)定，理論上對其研究也不夠。理論上的不成熟，直接導致了相關(guān)法律規(guī)定的缺失，司法實踐部門也因無法律依據(jù)而在認定上十分混亂?？疾靽鴥?nèi)外學者對間接正犯的相關(guān)論述，也是眾說不一。對間接正犯的研究缺乏一個基準，即間接正犯至今沒有一個被大多數(shù)學者認可的、完整而又準確的概念，是其中一個非常重要的原因

2、。本文通過對國內(nèi)外學者提出的應(yīng)歸入間接正犯范疇的各種構(gòu)成要素的分析，在我國相關(guān)法律規(guī)定的基礎(chǔ)之上，采用歸納的方法，對間接正犯的概念進行了論證。本文共分為五個部分： 第一部分介紹了大陸法系、英美法系以及我國對間接正犯犯罪現(xiàn)象的規(guī)定，并進行了比較分析。認為我國現(xiàn)行刑法中不論是在立法的明文規(guī)定上，還是從解釋論上都沒有間接正犯存在的余地。 第二部分論證了間接正犯的定位及其存在的理論依據(jù)。認為間接正犯并不是正犯概念誕生時就內(nèi)含的部

3、分，而是隨著司法實踐和刑法理論的發(fā)展，對正犯概念的一種補充和完善；作為間接正犯存在的理論依據(jù)，較為適當?shù)膽?yīng)是從利用人和被利用人兩方面出發(fā)的，既堅持了主客觀相統(tǒng)一的原則，又能體現(xiàn)間接正犯本身特性的“工具理論”。 第三部分對間接正犯的主觀方面進行了論證，主要包括主體、主觀認識和主觀罪過。認為親手犯是存在的，它是對間接正犯范圍的一種限制，二者是此消彼長的關(guān)系；單位也可以成立間接正犯。間接正犯中的利用人應(yīng)當具有“自己犯罪的意思”，并對被

4、利用人的行為有所認識。主觀罪過只能是故意，過失的情況下不能成立間接正犯。 第四部分對間接正犯的客觀要件進行了分析論證，主要包括利用行為和利用對象(被利用者)。認為除了積極的作為以外，在消極的不作為的情況下，也可以成立間接正犯。利用對象應(yīng)當是他人，而不能是自己或物；被利用者在被脅迫的情況下或利用被利用者的純粹機械性行為時，利用人也可以成立間接正犯。 第五部分對現(xiàn)有的間接正犯的概念的表述進行了列舉和論證，認為對于概念的設(shè)定應(yīng)