抵押物轉(zhuǎn)讓制度研究.pdf

1、抵押制度因其既可確保抵押權(quán)人債權(quán)安全，又不影響抵押人對抵押物利用的優(yōu)點，在其創(chuàng)設(shè)之后便得以廣泛應(yīng)用。但在抵押權(quán)設(shè)立之后，抵押人往往出于自身利益的考慮而有轉(zhuǎn)讓抵押物的需求，從整個社會利益考慮，制定一個有利于抵押物流轉(zhuǎn)利用的制度可以增加整個社會利益。但囚抵押物上存有抵押權(quán)人的抵押權(quán)。于是在抵押物轉(zhuǎn)讓時如何平衡好抵押人、押權(quán)人及第三買受人的利益，便是一個值得深思的問題。 縱觀各國的抵押物轉(zhuǎn)讓制度，基本都承認(rèn)抵押人對抵押物有相對處分的權(quán)

2、利，為確保抵押人債權(quán)安全又賦予抵押權(quán)以追及力，但如此一來，第三買受人獲得的抵押物的所有權(quán)就并非是完全的所有權(quán)，其上因存在抵押權(quán)人的抵押權(quán)而不穩(wěn)定。為維護(hù)第三買受人利益，各國立法或規(guī)定替代清償制度，或規(guī)定價金代位制度，或規(guī)定滌除權(quán)制度以尋求三者利益的平衡。 我國關(guān)于抵押物轉(zhuǎn)讓的立法歷經(jīng)數(shù)個階段，筆者認(rèn)為我國物權(quán)法對抵押物轉(zhuǎn)讓的規(guī)定是一種歷史的倒退。本文試圖在物盡其用基本原則的指導(dǎo)下，在充分考量抵押權(quán)人，抵押人及第三買受人利益的基礎(chǔ)

3、上，在完善抵押登記制度的前提下，構(gòu)建一個由價金代位物，替代清償，滌除權(quán)相互契合，優(yōu)缺互補的抵押物轉(zhuǎn)讓制度。 本文主要包括五個部分的內(nèi)容。 第一章主要介紹國外關(guān)于抵押轉(zhuǎn)讓的立法模式并做一簡要的評述。主要介紹了以德國、法國、日本為代表的三種立法模式。以德國為代表的立法模式主張抵押物轉(zhuǎn)讓價金不具有物上代物性，抵押權(quán)得追及買受人行使。以法國民法典為代表的立法模式，也是主張抵押物轉(zhuǎn)讓價金不具有物上代位性，抵押物轉(zhuǎn)讓后，抵押權(quán)有追及

4、力。但是買受人得代位債務(wù)人清償全部抵押擔(dān)保債務(wù)以消滅抵押權(quán)。第三種立法例以日本民法典為代表，在承認(rèn)抵押權(quán)的追及力制度的基礎(chǔ)上，又規(guī)定買受人可以替代清償或價金代位或行使滌除權(quán)以消滅抵押權(quán)。 第二章介紹了中國關(guān)于抵押物轉(zhuǎn)讓的四個立法階段，并對各個時期的立法作簡要評析。第一個階段是1998年出臺的《民通意見》；第二個階段是1995年《擔(dān)保法》的規(guī)定：第三個階段是2000年《擔(dān)保法解釋》的規(guī)定；第四個階段是2008年《中華人民共和國物權(quán)

5、法》的規(guī)定。 第三章總結(jié)了抵押物轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)遵循的指導(dǎo)思想。包括：第一，應(yīng)該鼓勵物盡其用，制度設(shè)計應(yīng)以實現(xiàn)資源的最大限度的利用為目標(biāo)。第二應(yīng)注意抵押人、抵押權(quán)人和第三買受人三者在抵押物轉(zhuǎn)讓時之間的利益平衡，對三者利益都要兼顧。第三抵押物轉(zhuǎn)讓的制度涉及應(yīng)注意符合民法的基本理論，注意法律之間協(xié)調(diào)統(tǒng)一。 第四章對抵押物轉(zhuǎn)讓相關(guān)的幾個重要問題進(jìn)行了詳盡分析。第一個問題是抵押物轉(zhuǎn)讓是否需要抵押權(quán)人同意問題，一種觀點認(rèn)為：為確保債權(quán)安全

6、，抵押物的轉(zhuǎn)讓需抵押權(quán)人同意，一種觀點認(rèn)為：需要抵押權(quán)人同意不利于整個社會資源利用效率的提高，筆者贊同第二種觀點且認(rèn)為抵押物轉(zhuǎn)讓需要抵押權(quán)人同意易導(dǎo)致抵押權(quán)人濫用同意權(quán)的現(xiàn)象發(fā)生。第二個問題討論是否需要確立抵押權(quán)的追及力并指出其缺陷。承認(rèn)抵押權(quán)的追及力才可確保抵押權(quán)人債權(quán)的安全，且抵押權(quán)作為物權(quán)的一種，追及力是其應(yīng)有之效力。但由于抵押權(quán)追及力的存在使得第三買受人對抵押權(quán)的所有權(quán)并不穩(wěn)定，因抵押權(quán)追及力的存在也使得抵押物的轉(zhuǎn)讓價格受到影響

7、。第三個問題是價金代位制度和替代清償制度的含義和缺陷。價金代位制度主要適用于抵押物價值低于抵押物所擔(dān)保債權(quán)額情形，但此時第三買受人提出的價款需要抵押權(quán)人的同意，也正是這點往往使得雙方對價款達(dá)不成合意，價金代位制度也因之束之高閣。替代清償雖對三者利益都并無損害，但也一般只適用于抵押物價值高于抵押物所擔(dān)保債權(quán)額的情形，當(dāng)?shù)盅何飪r值低于其所擔(dān)保的債權(quán)額時該制度無能為力。第四個問題是滌除權(quán)制度取舍。在介紹了法國法上和日本上的滌除權(quán)制度的基礎(chǔ)上，

8、筆者概括了滌除權(quán)制度的概念、功能，總結(jié)了滌除權(quán)制度的缺陷并提出對滌除金額的修正意見。建議我國立法應(yīng)規(guī)定抵押權(quán)人在對第三買受人提出的滌除金額有異議時不再承擔(dān)增價拍賣的義務(wù)而須直接以該金額買受抵押物。 第五章筆者對幾個物權(quán)法草案進(jìn)行了簡要評析，在此基礎(chǔ)上結(jié)合前幾章的分析提出法律條文的制度構(gòu)建，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)確認(rèn)抵押人對抵押物的處分權(quán)，承認(rèn)抵押權(quán)的追及力，并在此基礎(chǔ)上構(gòu)建一個由價金代位制度、替代清償制度及滌除權(quán)制度相互契合的抵押物轉(zhuǎn)讓制度。