論我國外資并購法律體系的構(gòu)建.pdf

1、外資并購是全球通用的吸收外國直接投資的一種重要的形式。自改革開放以來，外資成為推動我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要力量；特別是我國正式成為世界貿(mào)易組織成員之后，很多領(lǐng)域已經(jīng)對外資開放，在這種情況下，并購逐漸成為外資進(jìn)入我國的一種最主要的形式。由于外資并購的本質(zhì)在于追逐高額的壟斷利潤，因而在促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的同時，外資并購也存在著一些負(fù)面影響。 在法律界和經(jīng)濟(jì)界，加強(qiáng)對外資并購的引導(dǎo)和規(guī)范已經(jīng)成為共識，我國也相繼出臺了專門的法規(guī)；但從總體上看，

2、這些法規(guī)起步很晚，尚未形成一套完整的外資并購法律體系，不能有效地引導(dǎo)和規(guī)范外資并購。眾多學(xué)者紛紛提出關(guān)于外資并購的立法建議，但結(jié)合外資并購的最新發(fā)展動態(tài)而進(jìn)行深入研究的并不多見，或者建立在過時的統(tǒng)計數(shù)據(jù)和案例之上，或者僅提出原則性的沒有實(shí)踐意義的人云亦云的建議。最普遍的觀點(diǎn)是，建議盡快出臺《反壟斷法》，以規(guī)范規(guī)模日益擴(kuò)大的外資并購，規(guī)避外資并購帶來的負(fù)面效應(yīng)。從國外關(guān)于外資并購的立法經(jīng)驗來看，對于外資并購的規(guī)范，不能僅靠一部孤立的法律或

3、者法規(guī)，也不能靠泛泛的法律法規(guī)，而需要一套完整的外資并購法律體系。對于我國外資并購法律體系的構(gòu)建模式，有基本立法和層次立法兩種具有代表性的觀點(diǎn)；但其缺點(diǎn)在于沒有從系統(tǒng)性的角度，思考如何建立一套完整的外資并購法律體系，以及明確提出外資并購法律體系的構(gòu)成。 本文針對目前我國外資并購立法存在的種種缺陷，從分析外資并購的發(fā)展趨勢和國內(nèi)外關(guān)于外資并購的立法現(xiàn)狀入手，就構(gòu)建完整的外資并購法律體系提出自己的看法。 本文以2006年發(fā)生

4、的社會反響最大的“凱雷并購徐工”案為導(dǎo)言，引出如何構(gòu)建我國外資并購法律體系這一頗具實(shí)踐意義和現(xiàn)實(shí)價值的主題，并對這一主題進(jìn)行充分論證。全文除導(dǎo)言和結(jié)束語外，分為四個部分，計三萬余字。 第一部分——外資并購法的基本問題。在這部分中，界定了外資并購的法律概念，分析了外資并購在我國的發(fā)展規(guī)律，并重點(diǎn)回顧了我國關(guān)于外資并購的立法狀況。 第二部分——構(gòu)建我國外資并購的法律體系的必要性。任何的立法，都應(yīng)該建立在現(xiàn)實(shí)需要的基礎(chǔ)之上。因

5、此，在論證如何構(gòu)建外資并購法律體系之前，本文從經(jīng)濟(jì)環(huán)境的巨大改變、外資并購的發(fā)展趨勢和外資并購立法存在的缺陷等三個方面分析了構(gòu)建我國外資并購法律體系的必要性。 第三部分——國外規(guī)制外資并購的法律制度。對于外資并購的規(guī)范，在發(fā)達(dá)國家已經(jīng)十分成熟；因此，構(gòu)建我國的外資并購法律體系，有必要借鑒發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗。本文分析了美國、德國、澳大利亞、日本和其他國家對于外資并購的立法狀況，通過這些制度的比較，歸納出對于我國構(gòu)建外資并購立法體系的借

6、鑒意義。 第四部分——構(gòu)建我國外資并購法律體系的若干思考。作為本文的核心部分，首先分析了學(xué)術(shù)界提出的關(guān)于外資并購法律體系的不同構(gòu)建模式，指出這些研究中值得借鑒的地方和存在的不足之處；接著探討了構(gòu)建外資并購法律體系的內(nèi)在機(jī)制問題；在此基礎(chǔ)上，提出了構(gòu)建外資并購法律體系的具體設(shè)想，并進(jìn)行了充分地論證。本文認(rèn)為，構(gòu)建外資并購法律體系，應(yīng)充分體現(xiàn)對于外資并購的事前預(yù)防、事中審核和事后監(jiān)督的內(nèi)在機(jī)制。結(jié)合對于外資立法的理論研究成果，在梳理

7、我國外資并購法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，本文提出外資并購法律體系的構(gòu)建應(yīng)主要包括四部基本法律，分別是《產(chǎn)業(yè)法》、《外資并購法》、《外商投資企業(yè)法》和《反壟斷法》；此外，還有在部門法或特別法中對于外資并購的特殊規(guī)定作為配套。本文重點(diǎn)論證前述四部基本法律，其中：《產(chǎn)業(yè)法》的重點(diǎn)在于事前預(yù)防，從產(chǎn)業(yè)層面上界定外資并購的范圍，保護(hù)我國的重點(diǎn)產(chǎn)業(yè)和企業(yè)；《外資并購法》起著事中審核的作用，從程序上規(guī)范外資并購的具體行為，并對外資并購是否符合其他法律法規(guī)進(jìn)行審

8、核；《外商投資企業(yè)法》主要在于事后監(jiān)督，規(guī)范通過并購后形成的外商投資企業(yè)的行為；而《反壟斷法》在規(guī)范外資并購方面，則兼具事中審核和事后監(jiān)督的作用，即不但為《外資并購法》審核外資并購是否會形成行業(yè)壟斷提供法律依據(jù)，還為反對外商投資企業(yè)的行業(yè)壟斷行為提供法律依據(jù)。這四部基本法律對于外資并購的事前、事中和事后行為進(jìn)行了完整的規(guī)范，互為配套，形成了統(tǒng)一的外資并購法律體系。這對于我國充分利用外資并購實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)升級，有效避免或減少外資并購的負(fù)面影響，

9、具有重大的現(xiàn)實(shí)意義。 本文的創(chuàng)新之處在于：第一，把對外資并購立法的研究提升到系統(tǒng)性的高度，區(qū)別以往單一立法的研究模式，如通行的觀點(diǎn)建議出臺《外資并購法》或者《反壟斷法》；第二，本文探討了構(gòu)建外資并購法律體系的內(nèi)在機(jī)理，提出了外資并購法律體系應(yīng)建立在一整套系統(tǒng)性機(jī)制的基礎(chǔ)之上，包括對于外資并購行為的事前預(yù)防、事中審核和事后監(jiān)管；第三，本文明確提出了外資并購法律體系的構(gòu)成，首次提出由《產(chǎn)業(yè)法》、《外資并購法》、《外商投資企業(yè)法》和《