論我國外資并購法律體系的構建.pdf

1、外資并購是全球通用的吸收外國直接投資的一種重要的形式。自改革開放以來，外資成為推動我國經濟發(fā)展的重要力量；特別是我國正式成為世界貿易組織成員之后，很多領域已經對外資開放，在這種情況下，并購逐漸成為外資進入我國的一種最主要的形式。由于外資并購的本質在于追逐高額的壟斷利潤，因而在促進我國經濟發(fā)展的同時，外資并購也存在著一些負面影響。 在法律界和經濟界，加強對外資并購的引導和規(guī)范已經成為共識，我國也相繼出臺了專門的法規(guī)；但從總體上看，

2、這些法規(guī)起步很晚，尚未形成一套完整的外資并購法律體系，不能有效地引導和規(guī)范外資并購。眾多學者紛紛提出關于外資并購的立法建議，但結合外資并購的最新發(fā)展動態(tài)而進行深入研究的并不多見，或者建立在過時的統(tǒng)計數(shù)據(jù)和案例之上，或者僅提出原則性的沒有實踐意義的人云亦云的建議。最普遍的觀點是，建議盡快出臺《反壟斷法》，以規(guī)范規(guī)模日益擴大的外資并購，規(guī)避外資并購帶來的負面效應。從國外關于外資并購的立法經驗來看，對于外資并購的規(guī)范，不能僅靠一部孤立的法律或

3、者法規(guī)，也不能靠泛泛的法律法規(guī)，而需要一套完整的外資并購法律體系。對于我國外資并購法律體系的構建模式，有基本立法和層次立法兩種具有代表性的觀點；但其缺點在于沒有從系統(tǒng)性的角度，思考如何建立一套完整的外資并購法律體系，以及明確提出外資并購法律體系的構成。 本文針對目前我國外資并購立法存在的種種缺陷，從分析外資并購的發(fā)展趨勢和國內外關于外資并購的立法現(xiàn)狀入手，就構建完整的外資并購法律體系提出自己的看法。 本文以2006年發(fā)生

4、的社會反響最大的“凱雷并購徐工”案為導言，引出如何構建我國外資并購法律體系這一頗具實踐意義和現(xiàn)實價值的主題，并對這一主題進行充分論證。全文除導言和結束語外，分為四個部分，計三萬余字。 第一部分——外資并購法的基本問題。在這部分中，界定了外資并購的法律概念，分析了外資并購在我國的發(fā)展規(guī)律，并重點回顧了我國關于外資并購的立法狀況。 第二部分——構建我國外資并購的法律體系的必要性。任何的立法，都應該建立在現(xiàn)實需要的基礎之上。因

5、此，在論證如何構建外資并購法律體系之前，本文從經濟環(huán)境的巨大改變、外資并購的發(fā)展趨勢和外資并購立法存在的缺陷等三個方面分析了構建我國外資并購法律體系的必要性。 第三部分——國外規(guī)制外資并購的法律制度。對于外資并購的規(guī)范，在發(fā)達國家已經十分成熟；因此，構建我國的外資并購法律體系，有必要借鑒發(fā)達國家的經驗。本文分析了美國、德國、澳大利亞、日本和其他國家對于外資并購的立法狀況，通過這些制度的比較，歸納出對于我國構建外資并購立法體系的借

6、鑒意義。 第四部分——構建我國外資并購法律體系的若干思考。作為本文的核心部分，首先分析了學術界提出的關于外資并購法律體系的不同構建模式，指出這些研究中值得借鑒的地方和存在的不足之處；接著探討了構建外資并購法律體系的內在機制問題；在此基礎上，提出了構建外資并購法律體系的具體設想，并進行了充分地論證。本文認為，構建外資并購法律體系，應充分體現(xiàn)對于外資并購的事前預防、事中審核和事后監(jiān)督的內在機制。結合對于外資立法的理論研究成果，在梳理

7、我國外資并購法律法規(guī)的基礎上，本文提出外資并購法律體系的構建應主要包括四部基本法律，分別是《產業(yè)法》、《外資并購法》、《外商投資企業(yè)法》和《反壟斷法》；此外，還有在部門法或特別法中對于外資并購的特殊規(guī)定作為配套。本文重點論證前述四部基本法律，其中：《產業(yè)法》的重點在于事前預防，從產業(yè)層面上界定外資并購的范圍，保護我國的重點產業(yè)和企業(yè)；《外資并購法》起著事中審核的作用，從程序上規(guī)范外資并購的具體行為，并對外資并購是否符合其他法律法規(guī)進行審

8、核；《外商投資企業(yè)法》主要在于事后監(jiān)督，規(guī)范通過并購后形成的外商投資企業(yè)的行為；而《反壟斷法》在規(guī)范外資并購方面，則兼具事中審核和事后監(jiān)督的作用，即不但為《外資并購法》審核外資并購是否會形成行業(yè)壟斷提供法律依據(jù)，還為反對外商投資企業(yè)的行業(yè)壟斷行為提供法律依據(jù)。這四部基本法律對于外資并購的事前、事中和事后行為進行了完整的規(guī)范，互為配套，形成了統(tǒng)一的外資并購法律體系。這對于我國充分利用外資并購實現(xiàn)產業(yè)升級，有效避免或減少外資并購的負面影響，

9、具有重大的現(xiàn)實意義。 本文的創(chuàng)新之處在于：第一，把對外資并購立法的研究提升到系統(tǒng)性的高度，區(qū)別以往單一立法的研究模式，如通行的觀點建議出臺《外資并購法》或者《反壟斷法》；第二，本文探討了構建外資并購法律體系的內在機理，提出了外資并購法律體系應建立在一整套系統(tǒng)性機制的基礎之上，包括對于外資并購行為的事前預防、事中審核和事后監(jiān)管；第三，本文明確提出了外資并購法律體系的構成，首次提出由《產業(yè)法》、《外資并購法》、《外商投資企業(yè)法》和《