作為行政裁量影響因素的政策及其司法審查.pdf

1、作為行政裁量影響因素的政策及其司法審查摘要行政裁量在行政法學(xué)理論和實(shí)踐中具有十分重要的地位。戴維斯教授曾在其《裁量正義》一書(shū)中說(shuō)過(guò)：行政裁量是“行政過(guò)程的生命之源”。在理論上，近年來(lái)有大量學(xué)者對(duì)行政裁量進(jìn)行了大量深入的研究，對(duì)裁量的研究早已不僅僅限于概念之爭(zhēng)，而且深入到各個(gè)領(lǐng)域，并出現(xiàn)了眾多行政裁量理論的權(quán)威學(xué)者。就我國(guó)的行政實(shí)踐而言，行政機(jī)關(guān)制定的大量執(zhí)法政策是裁量權(quán)行使過(guò)程中最重要的規(guī)則性影響因素之一。行政法學(xué)的主要研究對(duì)象是法律規(guī)

2、范，但對(duì)于行政過(guò)程中的其他規(guī)則要素也應(yīng)當(dāng)給予相當(dāng)?shù)年P(guān)注。本文著重通過(guò)對(duì)政策與法的形式的分析，研究了行政法學(xué)上所說(shuō)的政策是指什么。政策科學(xué)上所說(shuō)的政策，包含了所有法律規(guī)范及國(guó)家機(jī)關(guān)制定的其他行為規(guī)則。法理學(xué)上將政策視作法的資源性要素，經(jīng)過(guò)法的進(jìn)路性要素而轉(zhuǎn)化為法。除此之外的政策，仍然僅僅是政策，政策不是法，同時(shí)，行政機(jī)關(guān)總有一個(gè)執(zhí)法政策。一項(xiàng)執(zhí)法政策的提出，意味著原來(lái)的執(zhí)法政策不能滿足于現(xiàn)狀。從這些意義上而言，政策是相對(duì)獨(dú)立于法之外的另一

3、種規(guī)則要素存在，政策不僅是一個(gè)描述性概念，而且建構(gòu)行政機(jī)關(guān)的行動(dòng)，具有工具理性價(jià)值。也是在這個(gè)意義上，政策不僅僅指一種指導(dǎo)思想，而且包括政策中的具體措施。在行政法上，具有行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)對(duì)其自身制定的法律規(guī)范的ISllIFIIIIIIIfflJllllrllIfY2292043行政機(jī)關(guān)自上而下的組織體系，下級(jí)行政機(jī)關(guān)很有可能僵化的適用政策而忽視了裁量的應(yīng)有之義，缺乏對(duì)案件具體情況和行政相對(duì)人個(gè)體情形的考量，從而造成非正義，尤其當(dāng)政策

4、本身就是一個(gè)僵化的政策時(shí)。但另一方面，如果行政機(jī)關(guān)在裁量權(quán)行使的過(guò)程中，沒(méi)有正當(dāng)理由的背離政策，從嚴(yán)作出裁量決定，則會(huì)違背平等對(duì)待原則，更加可能會(huì)違背合法預(yù)期保護(hù)原則損害相對(duì)人的利益。包括合法預(yù)期保護(hù)在內(nèi)的一般法律原則構(gòu)成行政權(quán)行使的內(nèi)在邊界，超出這一邊界會(huì)構(gòu)成一種權(quán)利濫用情形，在裁量領(lǐng)域，可以稱作裁量濫用。在司法審判中，司法機(jī)關(guān)對(duì)行政裁量進(jìn)行的是有限審查，即審查是否存在瑕疵而違法。而對(duì)受政策影響的行政裁量之審查，其實(shí)質(zhì)在于審查政策是否

5、提供了充分的、合理的正當(dāng)性理由。因此不可避免的要深入政策，考察政策的內(nèi)在構(gòu)造、內(nèi)容是否合法或者合理。我國(guó)最高人民法院在《關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問(wèn)題的座談會(huì)紀(jì)要》明確了對(duì)抽象行政行為的審查標(biāo)準(zhǔn)是合法性與合理性。但是本文在寫(xiě)作過(guò)程中通過(guò)對(duì)司法判決文書(shū)的閱讀，發(fā)現(xiàn)在司法實(shí)踐中往往僅僅考察其合法性，而且對(duì)合法性的適用尺度僅僅是不得與法律規(guī)范的明確規(guī)定相抵觸。司法實(shí)踐中對(duì)政策在內(nèi)的行政規(guī)范性文件的審查標(biāo)準(zhǔn)降低為合法性，其原因一方面可能在給予