行政行為違法性繼承理論在我國的適用與重構(gòu).pdf

1、違法性繼承是數(shù)個連續(xù)實施的階段式行政行為之間關(guān)系的一種表現(xiàn)，具體指在針對后續(xù)行為的行政訴訟中主張先行行為的違法性，進而以先行行為的違法性撤銷被訴后續(xù)行為。源自日本的這個理論，經(jīng)二戰(zhàn)前后制度的發(fā)展演變，形成以違法性截斷為原則、以違法性繼承為例外的通說。日本的學(xué)者從先后行為在目的、效果或構(gòu)成要件上的先決關(guān)系出發(fā)，提出判斷違法性繼承的實體基準(zhǔn)。
　　 從行政過程的一體性和權(quán)利救濟的實效性出發(fā)，在我國行政訴訟中適用違法性繼承理論，就是要

2、在后續(xù)行為之訴中附帶對先行行為進行實質(zhì)審查。但根據(jù)我國現(xiàn)行的行政訴訟制度，法院附帶審查先行行為的實質(zhì)合法性，要解決起訴條件限制、訴訟程序公正要求、先行行為違法性判斷基準(zhǔn)時間、先行行為審查標(biāo)準(zhǔn)等問題。這些問題基本上都觸及了當(dāng)前我國《行政訴訟法》的改革方向。另一方面，法院審查不是訴訟對象的先行行為，會增加其負(fù)擔(dān)，也代表著司法權(quán)對行政權(quán)的不當(dāng)干預(yù)，有必要借鑒日本學(xué)說上判斷違法性繼承的實體標(biāo)準(zhǔn)，設(shè)定法院對先行行為進行實質(zhì)審查的條件。
　　

3、 目前，我國大多學(xué)者對違法性繼承理論的研究多以行政許可為分析對象，過于單一。對此，可以從城市規(guī)劃到土地征收的行政過程為例進行說明。這個行政過程涉及的階段式行政行為在屬性上涵蓋行政規(guī)劃、行政許可、行政合同、行政征收等行為，根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》和《土地管理法》等立法規(guī)定，這個行政過程中的多個行政行為在階段上形成組合關(guān)系，存在法律上的實體關(guān)聯(lián)性，可以成立違法性繼承。在具體判斷從城市規(guī)劃到土地征收過程中的違法性繼承問題時，還可以看到這個行政過程

4、中存在嚴(yán)重的程序正當(dāng)問題，尤其是規(guī)劃審批決定程序和征地審批或決定程序。這也引發(fā)了我們對這個行政過程中的階段式行政行為的規(guī)制思考。
　　 另外，違法性繼承理論在行政救濟論和行政過程論中都占據(jù)著重要地位，所以對該理論的探討不應(yīng)局限于在行政訴訟中的具體適用。在行政過程中，行政主體、程序與行為這三大構(gòu)成要素各自發(fā)揮重要的作用且互相關(guān)聯(lián)。以此為切入點，可以得出階段式行政行為在行政過程中表現(xiàn)出的組合特征、程序特征和權(quán)限行使特征，這些特征都會