論牽連犯廢除之思考.pdf

1、目前，域外刑法中對牽連犯理論作出規(guī)定的國家少之又少，比較有代表性的是日本和中國臺灣地區(qū)。其中，日本刑法中明確規(guī)定了牽連犯概念;中國臺灣地區(qū)刑事立法因受日本刑法影響，也曾在其立法中對牽連犯有所規(guī)定，但是在2003年修改“刑法”時，又將其予以廢除。相比較而言，英美法系國家對于牽連犯的情形則是比較統(tǒng)一地采取數(shù)罪并罰的方式，因此，在其刑法體系中，并無牽連犯一說。
　　我國牽連犯理論引自日本，自引入以來，由于牽連犯理論本身的復雜性，加之立法

2、中未對其定義、牽連關系和處斷原則等作出明確規(guī)定，導致刑法學界對牽連犯理論爭論不斷，各種學說層出不窮，有的學者主張應加強對牽連犯的理論研究，以便厘清其適用范圍;有的則主張將牽連犯概念予以廢除，用其他罪數(shù)形態(tài)替代處理牽連犯情形，從而使罪數(shù)理論更加清晰明了。牽連犯問題在理論上可說是眾說紛紜，在立法上，同樣非?；靵y。我國刑法總則未對牽連犯作出明確規(guī)定，但卻在分則中，規(guī)定了部分實際為牽連犯情形的處罰方式，且處斷原則不一致，有的規(guī)定為從一重處斷，有

3、的規(guī)定為從一重重處斷，有的則是采用數(shù)罪并罰，這就與通常理論上對牽連犯理解的實質(zhì)的數(shù)罪、處斷的一罪相沖突，導致了理論與實踐不一致的尷尬情況。
　　牽連犯是指以實施某一犯罪為目的，其犯罪的方法行為或結果行為又觸犯了其他罪名的情形，其具有四個特征:1、實施了數(shù)個犯罪行為。2、數(shù)個犯罪行為之間具有牽連關系。3、數(shù)個行為觸犯的是不同的罪名。4、基于一個最終的犯罪目的。牽連犯在理論上和司法實踐中都存在諸多問題，將其廢除勢在必行，但現(xiàn)實生活中存