論不作為犯之先行行為.pdf

1、論文編號：論不作為犯之先行行為馬續(xù)恒中國政法大學(xué)研究生院二0一四年三月摘要論不作為犯之先行行為摘要在不純正不作為犯中，先行行為理論無疑是最具有爭議的。本文首先介紹了先行行為與其他不純正不作為犯保證人類型，并重點指出他們之間的區(qū)別，指出先行行為引起的作為義務(wù)的特殊性在于沒有文本或者制度上的依據(jù)。正是這種特殊性，導(dǎo)致自先行行為理論誕生以來的一百多年里，對其爭論的不斷升級，甚至有的學(xué)者主張否定先行行為保證人地位。認(rèn)為對先行行為不作為犯進行處罰

2、有違罪刑法定原則和禁止重復(fù)評價原則。本文認(rèn)為應(yīng)當(dāng)堅持先行行為保證人類型，但必須限制其范圍。指出并非所有致使法益侵害危險的行為都可以成為先行行為。筆者認(rèn)為否定先行行為保證人類型既可能導(dǎo)致漏罪，又不利于法益的保護。但如果不對先行行為的外延加以限制，則可能使先行行為保證人類型覆蓋其他保證人類型，致使本應(yīng)屬于結(jié)果加重犯的一罪變?yōu)閿?shù)罪，或者使得本屬民事責(zé)任范疇的行為，錯誤的受到刑事追責(zé)。在對先行行為進行細(xì)致的分析后，筆者認(rèn)為先行行為只能是積極作為