非法利用信息網(wǎng)絡行為的刑法規(guī)制研究.pdf

1、應對網(wǎng)絡犯罪迅速蔓延的勢頭，對網(wǎng)絡犯罪采取“打早打小”的基本策略，對屬于網(wǎng)絡犯罪的預備行為單獨入罪予以處罰?！吨腥A人民共和國刑法修正案（九）》第二十九條規(guī)定:“第二百八十七條之一利用信息網(wǎng)絡實施下列行為之一，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金:（一）設立用于實施詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動的網(wǎng)站、通訊群組的;（二）發(fā)布有關制作或者銷售毒品、槍支、淫穢物品等違禁物品、管制物品或者其

2、他違法犯罪信息的;（三）為實施詐騙等違法犯罪活動發(fā)布信息的。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。有前兩款行為，同時構成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰?！?br>　　非法利用信息網(wǎng)絡罪是實害犯的未遂，行為人為了實施其他犯罪而以信息網(wǎng)絡作為犯罪通訊工具或者犯罪條件的，行為人利用信息網(wǎng)絡是實施其他犯罪的手段。信息內容、利用行為、主觀目的呈現(xiàn)不法性。“違法犯罪”僅指“犯罪”。

3、非法利用信息網(wǎng)絡罪僅存在于直接故意中，主體為廣義的網(wǎng)絡服務提供者，行為人限于為便利自己實行犯罪而實施預備行為，而不包括便利他人。
　　經(jīng)過對立法的反思，將刑事處罰前置到犯罪預備的規(guī)定無法解決法理上預備犯處罰根據(jù)正當性的問題。預備行為被實行行為化使得二者最多是一種形式上的區(qū)分，違法性判斷被弱化。從既遂意義上理解危險犯不僅使得犯罪成立理論、罪過理論與犯罪停止形態(tài)理論相矛盾，而且衍生了同一犯罪存在兩個既遂標準的現(xiàn)象;將危險的成立作為犯罪