利益衡量視野下的法律論證理論.pdf

1、法律論證理論在國(guó)內(nèi)研究成果較多,其研究涉及到修辭學(xué)、形式邏輯、商談等方面。但是,尚未有學(xué)者將利益衡量完全運(yùn)用于法律論證當(dāng)中,已有的理論也僅僅是從單純的利益衡量領(lǐng)域展開(kāi)研究。其與法律論證諸理論尚缺乏一個(gè)切實(shí)可行的溝通渠道。本文試圖通過(guò)對(duì)法律論證以及利益衡量理論的回顧和解析,來(lái)尋找二者的契合點(diǎn)。
　　第一部分從理論層面審視法律論證。首先,論證理論有深刻的哲學(xué)和法學(xué)背景。在哲學(xué)方面,法律論證源于理性的回歸。在法學(xué)方面,源于西方主要法學(xué)思

2、想的融合。其次,突出了形式邏輯在法律論證中的重要地位。雖然形式邏輯受到廣泛地批判,但是,由于哲學(xué)中理性主義的回歸,使得以邏輯為代表的法律理性主義在法律論證中的作用極大。再次,評(píng)論了法律商談理論等有代表性的法律論證理論。
　　第二部分著重研究了利益衡量理論。首先,回顧和分析了利益衡量產(chǎn)生的理論淵源,重溫了從目的法學(xué)到社會(huì)法學(xué)的歷史脈絡(luò)。利益法學(xué)的產(chǎn)生源于對(duì)概念法學(xué)機(jī)械性的批判,批判概念法學(xué)拘泥于固有的法律條文,嚴(yán)重脫離于實(shí)踐。在對(duì)概

3、念法學(xué)的批判中逐漸產(chǎn)生了諸多法學(xué)理論,這其中就包含利益法學(xué)的前身——社會(huì)法學(xué)。它試圖通過(guò)運(yùn)用實(shí)用主義的觀念來(lái)重新定義法學(xué),把對(duì)社會(huì)的控制作為法律產(chǎn)生的目的,進(jìn)而通過(guò)對(duì)各種社會(huì)利益的分配來(lái)實(shí)現(xiàn)對(duì)社會(huì)的調(diào)整。其次,分析了利益衡量之于法律論證的必要性。法律論證有主觀性,這導(dǎo)致了判決結(jié)論的多樣性,這就為利益衡量的產(chǎn)生提供了必要的前提。利益沖突具有不可調(diào)和性,由于利益的種類繁多,評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)多樣,導(dǎo)致了利益沖突難以消弭,這只能以利益衡量的方式予以彌補(bǔ)

4、。同時(shí),法律的漏洞也使得法律條文難以覆蓋到社會(huì)的方方面面,這也為利益衡量的存在提供了可能性。
　　第三部分對(duì)利益衡量法律論證理論進(jìn)行反思。利益衡量對(duì)于法律論證的意義重大,其有助于彌補(bǔ)傳統(tǒng)形式邏輯的不足,使得法律論證更加貼近于實(shí)際生活。但是,利益衡量的缺陷也是明顯的,如果單純進(jìn)行利益衡量很容易導(dǎo)致對(duì)法律條文的忽略,縱容法官的恣意,而且由于缺乏客觀統(tǒng)一的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)使得利益衡量面臨困境。
　　本文選題的實(shí)踐意義在于:
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