制度法論創(chuàng)制規(guī)則問題研究.pdf

1、制度法學是當代分析實證主義法學的中流砥柱,是繼哈特和拉茲之后分析實證主義法學的最新發(fā)展。它是由麥考密克和魏因貝格爾兩位學者共同創(chuàng)立的。他們通過對凱爾森理論的批判和對哈特承認規(guī)則的繼承與發(fā)展,提出了制度法理論的核心—制度事實論,即法律是一種制度事實。而創(chuàng)制規(guī)則作為法律制度,不僅是制度事實論的基礎,也是整個制度法理論的基礎。
　　而本文主要在制度法理論的背景下,論述創(chuàng)制規(guī)則的理論淵源和理論框架,并在此基礎上對創(chuàng)制規(guī)則的價值給予評價。<

2、br>　　引言部分簡略介紹了制度法學產生的背景原因和國內外對創(chuàng)制規(guī)則問題的研究現(xiàn)狀,并在此基礎上大致介紹了創(chuàng)制規(guī)則理論,使讀者對創(chuàng)制規(guī)則問題有一個宏觀的把握。
　　第一部分為創(chuàng)制規(guī)則的理論淵源。主要探討了凱爾森純粹法和基礎規(guī)范理論,實際上是休謨事實與價值兩分的對立,制度法學對此持批判的態(tài)度。然后又通過對哈特法律規(guī)則和承認規(guī)則的論述,來建立創(chuàng)制規(guī)則與承認規(guī)則之間的關聯(lián)。
　　第二部分為創(chuàng)制規(guī)則的基本內涵。主要在論述制度事實論的

3、基礎上引出了創(chuàng)制規(guī)則,創(chuàng)制規(guī)則是整個制度法理論的基礎。然后論述了創(chuàng)制規(guī)則的性質與基本特征,提出了創(chuàng)制規(guī)則最鮮明的特點—社會現(xiàn)實性。
　　第三部分為創(chuàng)制規(guī)則的實現(xiàn)形式。這分為立法和司法上的實現(xiàn)。創(chuàng)制規(guī)則在立法上的實現(xiàn)形式主要為國家立法者制定的正式明確的規(guī)則。而在司法上的實現(xiàn)方式為指導性案例和民間規(guī)范,不過這些都是創(chuàng)制規(guī)則在立法上出現(xiàn)漏洞時才會出現(xiàn)的。
　　第四部分為創(chuàng)制規(guī)則的價值分析。主要首先通過創(chuàng)制規(guī)則對凱爾森基礎規(guī)范的批判