違約責任法律問題研究——以法律經(jīng)濟分析為視角.pdf

1、合同是現(xiàn)代社會財產(chǎn)流轉(zhuǎn)的主要承載形式之一,作為一項制度安排,合同本身即是一種利益和風險的分配,它直接影響契約雙方的行為,進而影響社會資源的配置效率和社會財富的增加。因而,以違約責任制度來維護契約的權(quán)威性,對于穩(wěn)定市場秩序,保障財產(chǎn)安全有序地流轉(zhuǎn),促進商品交易,增加社會財富具有十分重要的意義。本文在傳統(tǒng)法學研究基礎上采用法律經(jīng)濟分析的方法對違約責任中違約的成因、違約責任的性質(zhì)、違約責任的歸責原則、違約責任的承擔方式等問題進行了初步的考察,

2、以期以新的論證方法為違約責任制度方面的觀點增加新的論據(jù)。
　　 全文的主要框架是第一部分是通過對現(xiàn)代契約理論的總結(jié)回顧,探討了違約發(fā)生的理論基礎即不完全契約理論以及違約的成因。認為契約的不完全是違約合理存在的基礎,同時一定條件下的違約可以發(fā)生更為有效的資源配置,加大了合作剩余,增加了社會財富總量。
　　 第二部分主要對違約責任進行了經(jīng)濟學分析,探討了它們的經(jīng)濟實質(zhì),認為違約責任的實質(zhì)是對于違反約定義務所導致的不利益結(jié)果的

3、分配,即將違約行為造成的損失在交易雙方之間進行二次分配,從而消除因違約產(chǎn)生的外部成本,并且是對違約行為的定價,使理性人通過自由市場交易機制選擇最有的履約一違約策略。同時在本部分引入法律經(jīng)濟分析學派在合同領域的重要觀點之一效率違約理論,對其在國內(nèi)法學界引起的爭議進行了討論認為引入嚴格效率違約并不會與我國法律體系的價值取向相悖,也沒有違反誠實信用原則,并且在實踐中是具有可操作性的。
　　 第三部分在前文的基礎上提出法經(jīng)濟學視野下的違

4、約責任的性質(zhì)與功能相應的要求有效率的歸責原則必須能夠激勵未來的當事人采取有效率的預防行為。以此為標準,本文對違約歸責的不同原則進行了經(jīng)濟分析,并從風險和利益的分配機制等方面比較了二者其激勵效率的高低和對當事人行為的影響。認為在信息不充分,合同雙方地位不平等,違約方總能對于損失的預防、風險的分擔等掌握更充分信息的現(xiàn)實狀況中,嚴格責任能更好的激勵當事人采取最有效率的履約—違約策略,和風險與利益的分配,并實現(xiàn)實質(zhì)的公平。同時本文也肯定了我國合

5、同法在個別情況下以過錯歸責原則作為嚴格責任的有益補充的做法。
　　 第四部分對對違約責任的承擔方式進行了經(jīng)濟學分析,認為有效率的賠償方式是賠償受害方在原合同中所享有的合作剩余的分攤額。損害賠償和實際履行,是用于在涉及不同交易成本時獲得有效資源配置的兩種不同方法。實際履行可以產(chǎn)生對履行激勵的效應、對信賴激勵的效應以及對采取防范措施激勵的效應。同時“作為激勵措施的實際履行”,不僅關(guān)注債務人履行合同的效率,又考慮到債權(quán)人在合同不繼續(xù)履

6、行時可能造成的損害與做出履行所挽回的損害的比較,在權(quán)衡債務人和債權(quán)人的利益、損失后仍然有效率,就應當實際履行,否則就應當考慮損害賠償救濟措施。而損害賠償應當采期待利益的損害賠償而對信賴利益的損害賠償進行限制。在實際履行與損害賠償?shù)年P(guān)系的設置和選擇上,要看當事人意思及公益與私利間的平衡。首先應從具有切身利害的合同當事人立場,權(quán)衡合同的內(nèi)容、當事人的利害關(guān)系、個案的具體情形以債權(quán)人的偏好等因素,以衡量何者可以滿足當事人的最大利益。其次,在公

7、平的基礎上調(diào)和公益和私利的沖突。合同法對違約的救濟手段可預為分配,賦予其中一方以強制履行權(quán),再由當事人協(xié)商,以便保護該項強制履行的權(quán)力,只因交易成本1高低不同對上述做法的影響不同:當一個合同被違反時,法院關(guān)注的最主要問題是確定違約方和無辜方之間談判和交易成本的標準。若當事人間交易成本不高,法院應予違約受害的一方實際履行權(quán),允許其向?qū)Ψ街鲝埌凑蘸贤s定作出的實際履行。若當事人間的交易成本甚高,以至于實際上被剝奪了以協(xié)商手段解決糾紛的機會,