論當代中國語境下的柔性司法.pdf

1、柔性司法作為一種中國特色的司法政策，是司法實務部門在應對我國轉型時期的尖銳的社會矛盾所提出來的。但是司法實務界和理論界對柔性司法的理解卻是因人而異，而且各級人民法院在實踐操作中也存在許多不規(guī)范的地方。本文通過梳理柔性司法的理論脈絡，了解柔性司法的理論背景；通過分析柔性司法的要義，把握柔性司法的內(nèi)涵及表現(xiàn)形式；通過對柔性司法的制度構建，實現(xiàn)柔性司法的規(guī)范化運作；通過對柔性司法的反思，預防柔性司法可能導致的不良效果。
　　文章正文分四

2、大部分
　　第一部分為司法柔性化的理論脈絡。首先對柔性司法的概念作一個簡單的界定，筆者認為柔性司法是人民法官在依法行使司法權的時候，對法官在政治責任、行為規(guī)范、職業(yè)道德、群眾感情等層面考量的工作方法、工作作風、工作態(tài)度等。其次分析了柔性司法提出的現(xiàn)實背景，柔性司法是以黨中央提出“社會主義法治”理念以及“和諧社會”理念作為其現(xiàn)實背景。其實作為柔性司法內(nèi)核的“法治”與“和諧”理念的提出追根溯源又可以在傳統(tǒng)中國文化中其理論根源。最后，通

3、過對柔性司法與司法能動主義、司法克制主義的比較我們能夠發(fā)現(xiàn)西方法律文化中同樣蘊藏著關于柔性司法的理論精髓。
　　第二部分為中國語境下柔性司法的要義。本文中柔性司法的要義是指柔性司法具有的內(nèi)在重要含義，是柔性司法內(nèi)在本質的具體體現(xiàn)。首先指出柔性司法是司法能動性與司法克制性的統(tǒng)一，因為柔性司法既需要適度的司法能動性，也需要適度的司法克制性，只有實現(xiàn)兩者的均衡統(tǒng)一才能真正實現(xiàn)柔性司法。其次指出柔性司法是法律效果與社會效果的統(tǒng)一，法律效果

4、與社會效果是法律的社會調節(jié)功能的兩個重要方面，不能偏重任何一個方面。再次指出柔性司法是單一性與多樣性的有機結合，既要強調司法裁判是法院工作的中心，同時也要發(fā)揮調解、和解等其他手段解決社會矛盾的作用，最終達到取長補短，實現(xiàn)多種調整手段的有機結合。
　　第三部分為柔性司法在當代中國的實現(xiàn)路徑，認為賦予法官合理的自由裁量權是柔性司法實現(xiàn)的前提，如果法官沒有任何的自由裁量權，法律的適用也就失去了柔性操作的可能性。而追求裁判的可接受性是實現(xiàn)

5、柔性司法的方向標，所謂裁判的可接受性是指法院做出的司法裁判所具有的能夠為司法裁判受眾所認可和接受的屬性?，F(xiàn)代公權力運作，都有可接受性要求。而實現(xiàn)司法柔性化的主要手段是完善調解制度。調解就是將倫理的內(nèi)容融于解糾機制中，用溫和的手段去處理矛盾沖突，使對立的雙方在相互理解與寬容中自愿妥協(xié)達成一致。調解本身所具有的這種特性，成為實現(xiàn)柔性司法必然依賴的主要手段。
　　第四部分為柔性司法的均衡之道。針對司法柔性化過程中可能出現(xiàn)的實踐問題，著重

6、從法官自由裁量權的合理控制；正確處理法律與民俗、道德及民意的關系；調解制度的邊際考量三個方面對柔性司法進行一個制度反思，以期將柔性司法提升到一個更為科學和完整的理論高度。法官的自由裁量權并不是一種漫無邊際的權力，也并非在任何情形下均無條件的發(fā)生，而只是一種相對自由權。司法裁判的可接受性，其本質體現(xiàn)為司法在多大程度上接受民意或者道德參與，如果一味追求司法裁判的可接受性，法律將可能成為道德民意的附庸，結果可能最終損害到司法的權威。在解決社會