未遂犯若干問題研究.pdf

1、我國刑法關(guān)于未遂犯的規(guī)定，不僅招致了刑法學(xué)界的眾說紛紜，而且造成了司法實踐的無所適從。為解決這一問題，須對未遂犯的若干基本理論問題進(jìn)行清理和修繕。 本文共分六個部分：第一部分，在批判借鑒現(xiàn)有成果的前提下，立足于折衷說的基本內(nèi)涵，從兩個層面提出了未遂犯的處罰原由：從表面觀察，實施犯罪而未遂的行為所彰顯的危險性是未遂犯受到刑法非難的主要依據(jù)。從本體思考，之所以將未遂犯作為犯罪處理，主要是源于社會防衛(wèi)和犯罪預(yù)防的需要。 第二部

2、分，修正的犯罪構(gòu)成要件理論并未解決未遂犯的定罪依據(jù)問題，為了徹底澄清這一問題，須對犯罪構(gòu)成、犯罪成立、犯罪既遂及犯罪未遂之間的關(guān)系作出明確界定。犯罪成立是認(rèn)定犯罪的最低標(biāo)準(zhǔn)，只有成立犯罪之后，才談得上認(rèn)定犯罪未遂、犯罪既遂等問題。犯罪既遂與犯罪未遂在犯罪構(gòu)成上的差異，集中體現(xiàn)在犯罪客觀方面。對于犯罪客觀方面，應(yīng)理解為自預(yù)備犯罪到實行犯罪再到完成犯罪的整個行為過程。犯罪構(gòu)成要件是分層次的，符合最底層次的構(gòu)成要件時，一般成立預(yù)備犯罪，在不存

3、在預(yù)備犯罪階段的場合，可能成立未遂犯罪、中止犯罪，只有符合最高層次的構(gòu)成要件時，才成立犯罪既遂。犯罪既遂與犯罪未遂等未完成犯罪形態(tài)應(yīng)適用統(tǒng)一的、多層次的犯罪構(gòu)成。 第三部分，犯罪既遂的基本類型只有結(jié)果犯與行為犯兩種，危險犯是特殊的結(jié)果犯，在本質(zhì)上就是未遂犯，危險犯不存在未遂形態(tài)。行為犯并非不發(fā)生危害結(jié)果，其特殊之處只在于，客觀行為的完成必須同時意味著對法益的實際侵害，或者說行為的完成與結(jié)果的發(fā)生同時進(jìn)行。未遂與既遂的界分標(biāo)準(zhǔn)也相

4、應(yīng)分為兩個：結(jié)果犯的既遂與未遂以是否發(fā)生法定的危害結(jié)果為界分標(biāo)準(zhǔn)；行為犯則以是否完成法定的客觀行為為界分標(biāo)準(zhǔn)。 第四部分，舉動犯(應(yīng)稱為行為犯)和結(jié)果加重犯皆存在犯罪未遂。間接故意犯罪亦存在未遂犯，在心理學(xué)、法理學(xué)以及司法實踐三個層面均具有支撐此觀點(diǎn)的論據(jù)和基點(diǎn)。對于未遂犯存在范圍之認(rèn)定，應(yīng)堅持定性與定量相結(jié)合的基本原則，為便于實踐操作，可以刑罰為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行衡量。規(guī)定刑罰為三年以上有期徒刑者為重罪，重罪皆存在未遂犯罪，反之則為輕罪

5、，一般不存在未遂犯罪。 第五部分，我國刑法對未遂犯事實上規(guī)定了兩種處罰方式：一種是總則中的一般規(guī)定，另一種是分則中的特殊規(guī)定?？倓t所作的規(guī)定不具有獨(dú)立性，而是附屬于對應(yīng)的既遂犯，參照既遂犯的刑罰確定相應(yīng)的刑罰幅度。分則規(guī)定主要是指刑法分則對特定未遂犯如危險犯獨(dú)立設(shè)置的刑罰。目前總則規(guī)定的處罰原則難以處置不能未遂犯等特殊情況。 第六部分，對未遂犯的立法重構(gòu)措施包括增加“未遂犯適用于最低刑為3年以上10年以下有期徒刑的犯罪，