淺析犯罪故意推定適用的相關(guān)問(wèn)題及建議

1、<p>　　淺析犯罪故意推定適用的相關(guān)問(wèn)題及建議</p><p>　　[摘 要]犯罪故意是人的內(nèi)心活動(dòng)，行為人往往出于趨利避害的本能否認(rèn)犯罪故意。所以犯罪故意的認(rèn)定成了司法實(shí)踐中的一個(gè)難題。只有準(zhǔn)確地認(rèn)定犯罪故意，才能做到打擊犯罪與保障人權(quán)的統(tǒng)一。 </p><p>　　[關(guān)鍵詞]犯罪故意；推定；適用；建議 </p><p>　　在刑事訴訟活動(dòng)中發(fā)現(xiàn)，不少

2、行為人基于趨利避害的本能，往往否認(rèn)自己存在犯罪故意，這給打擊犯罪帶來(lái)了一定的難度。然而，雖然犯罪故意是內(nèi)心活動(dòng)，但是往往通過(guò)外在行為表現(xiàn)出來(lái)。因此分析外在行為以及其他客觀方面要素，可以推定行為人是否存在犯罪故意，進(jìn)而得出正確的處理結(jié)果。所以，犯罪故意的推定，可以準(zhǔn)確打擊犯罪，實(shí)現(xiàn)刑法法益保護(hù)機(jī)能和人權(quán)保障機(jī)能的統(tǒng)一。除此以外，推定影響證明責(zé)任的分配，轉(zhuǎn)移對(duì)推定事實(shí)的證明困難，節(jié)約訴訟成本，提高司法效率，也彰顯了立法者的正義取向和法官對(duì)社

3、會(huì)正義的追求。① </p><p>　　一、犯罪故意推定的種類 </p><p>　　我國(guó)學(xué)者認(rèn)為，犯罪故意的推定有兩類，一類稱一般故意的推定，即以假定為前提，只要行為人對(duì)客觀事實(shí)認(rèn)識(shí)無(wú)誤，就表明行為人具有社會(huì)危害意識(shí)，存在故意的心理。另一類稱證明故意的推定，即以證明為基礎(chǔ)，從客觀實(shí)際出發(fā)，推斷行為人主觀心理故意的內(nèi)容。②筆者從不同的角度，將犯罪故意的推定分為形式上推定和內(nèi)容上的推定。 &

4、lt;/p><p>　?。ㄒ唬┬问缴系耐贫?</p><p>　　1.從無(wú)故意推定為有故意 </p><p>　　此種情況為行為人否認(rèn)自己有犯罪故意，也不承認(rèn)自己有過(guò)失，然而結(jié)合其他證據(jù)，能夠推定行為人有犯罪故意。如在故意傷害（輕傷）案件中，行為人和被害人因?yàn)楝嵤掳l(fā)生口角并撕扯，后行為人將被害人毆打至輕傷的情況。行為人稱自己并沒(méi)有傷害故意，只是有輕微毆打意圖，只想造成對(duì)

5、方的輕微疼痛或者刺激，或者稱自己是無(wú)意之中將被害人弄傷。但是結(jié)合證據(jù)，行為人如有持器械傷害的、多次毆打的、毆打力度超出輕微毆打范圍的、朝頭部等要害部位攻擊的、連續(xù)追著被害人毆打的，通過(guò)這些進(jìn)行分析，可以推定行為人有傷害的故意。 </p><p>　　2.從輕罪故意推定為重罪故意 </p><p>　　在一些案件中，行為人承認(rèn)有輕罪的犯罪故意，但是否認(rèn)重罪的犯罪故意。如在故意殺人的情況下，行

6、為人承認(rèn)自己有傷害故意而無(wú)殺人故意，結(jié)合材料，如果存在以下情況可以推定行為人有殺人故意：擊打被害人要害部位、持殺傷力極強(qiáng)的工具、擊打行為毫無(wú)節(jié)制、被害人失去知覺(jué)時(shí)繼續(xù)打擊。此種情況下可以推定為殺人的故意。 </p><p>　　（二）內(nèi)容上的推定 </p><p>　　犯罪故意包括認(rèn)識(shí)因素和意志因素。認(rèn)識(shí)因素表示為明知自己行為性質(zhì)和危害結(jié)果，意志因素表示為希望或者放任結(jié)果的發(fā)生。因此從內(nèi)容

7、上劃分，可以分為認(rèn)識(shí)因素“明知”的推定和意志因素“希望”的推定”。 </p><p><b>　　1.明知的推定 </b></p><p>　　刑法分則中有不少罪名規(guī)定以“明知”為構(gòu)成要件。如構(gòu)成銷售有毒食品罪，以明知食品為有毒為前提，使用假幣罪以明知使用的是假幣為前提，掩飾、隱瞞犯罪所得罪以明知收購(gòu)的是贓物為前提。其實(shí)任何故意犯罪都包含“明知”這一認(rèn)識(shí)因素，只是大多

8、數(shù)犯罪的“明知”是顯而易見(jiàn)的，因此刑法無(wú)需明文規(guī)定。如故意殺人的行為人明知其行為侵害他人生命、盜竊的行為人明知其行為在侵害他人財(cái)產(chǎn)權(quán)。而刑法分則對(duì)某些犯罪規(guī)定以“明知”為要件，是因?yàn)檫@些行為在通常情況下是合法的，如銷售食品、收購(gòu)財(cái)物，只有行為人在“明知”危害性時(shí)他們才具備有責(zé)性。而刑法明文規(guī)定的“明知”，也是推定的難點(diǎn)。 </p><p>　　以掩飾、隱瞞犯罪所得為例，行為人必須明知是贓物，進(jìn)而收購(gòu)、轉(zhuǎn)移的，才構(gòu)

9、成犯罪。但是在行為人否認(rèn)的情況下，這個(gè)明知認(rèn)定是頗為棘手的事情。一方面確實(shí)有不少貪圖便宜的人，對(duì)于低價(jià)處理的東西會(huì)不加考慮地收購(gòu)，但是他主觀上確實(shí)不知道是贓物。但也有行為人為了規(guī)避法律，故意稱不知道是贓物。司法實(shí)踐中，除機(jī)動(dòng)車以外的贓物，推定“明知”一般綜合考慮以下因素：一是有無(wú)正當(dāng)?shù)慕灰讘{證；二是交易的時(shí)間、地點(diǎn)，如夜間收購(gòu)、路邊收購(gòu)，其“明知”的可能性就較大；三是交易雙方是否認(rèn)識(shí)，如出售方是否有盜竊習(xí)慣，購(gòu)買方是否知情；四是看交易的

10、價(jià)格，是否顯著低于市場(chǎng)價(jià)值；五是看出賣方和物品的關(guān)聯(lián)程度，如一般人出賣名貴手表、專業(yè)機(jī)器的，購(gòu)買人“明知”的可能性較大。 </p><p><b>　　2.希望的推定 </b></p><p>　　希望是指行為人對(duì)結(jié)果的積極追求。嚴(yán)格來(lái)說(shuō)，犯罪目的和犯罪故意是兩個(gè)不同的主觀方面要素。但人們習(xí)慣于將直接故意中的意志因素，即行為人對(duì)自己的行為直接造成結(jié)果的希望，稱為犯罪目

11、的。③即犯罪目的通常反映犯罪故意（希望）。因此本文論述希望的推定，主要是通過(guò)目的的推定來(lái)說(shuō)明的。 </p><p>　　刑法分則中明文規(guī)定犯罪目的為構(gòu)成要件的罪名有19條。一些罪名刑法分則雖無(wú)明文規(guī)定目的，但是根據(jù)司法實(shí)踐，必須具備某種犯罪目的才能構(gòu)成相應(yīng)的犯罪，這些目的即所謂的不成文的構(gòu)成要件。④如盜竊罪、詐騙罪都以非法占有為目的為構(gòu)成要件。因此在那些犯罪目的不甚明了的案件中，需要進(jìn)行目的的推定。 </p

12、><p>　　以詐騙罪中非法占有為目的推定為例。詐騙罪與普通民事糾紛的主要區(qū)別是以非法占有為目的。在區(qū)分一般借貸糾紛和詐騙行為的界限時(shí)，應(yīng)當(dāng)分析以下方面：一是借用人與出借人的相互關(guān)系，二是借貸關(guān)系發(fā)生的原因，三是借用人不能按期歸還的原因，四是借款的用途、去向，五是行為人對(duì)于不能歸還的態(tài)度。綜合以上幾方面事實(shí)，才能推定是否以非法占有為目的。 </p><p>　　二、犯罪故意推定適用時(shí)注意的問(wèn)題

13、 </p><p>　　故意推定雖然可以依法打擊犯罪，并可以提高司法效率，但是推定依賴于司法人員的認(rèn)識(shí)能力和推理能力，是主觀判斷的體現(xiàn)，因而有一定的不確定性。“推定必須以排除合理懷疑地證明基本事實(shí)為前提，如果基本事實(shí)不清，那么適用推定是違憲的?！雹莨P者認(rèn)為對(duì)于以下幾種情況適用故意推定時(shí)應(yīng)特別注意，不能恣意推定，而應(yīng)該結(jié)合具體案情分析，得出令人信服的處理結(jié)果。 </p><p>　?。ㄒ唬┫?/p>

14、象競(jìng)合犯的犯罪故意推定 </p><p>　　想象競(jìng)合犯是一個(gè)行為同時(shí)觸犯了兩種以上不同罪名，處罰原則是擇一重罪論處。一些司法人員有這樣的傾向：對(duì)于表面上構(gòu)成想象競(jìng)合犯的，輕易地推定有重罪的故意，認(rèn)定構(gòu)成重罪。如行為人盜竊已經(jīng)交付使用但尚未通電的電力設(shè)備，司法實(shí)踐中常常認(rèn)為是盜竊罪和破壞電力設(shè)備罪的想象競(jìng)合犯，擇一重罪處罰，而對(duì)于行為人是否有危害公共安全的故意則在所不問(wèn)。這種做法是重刑主義的傾向，應(yīng)當(dāng)摒棄。上述情

15、況中，如果行為知道電力設(shè)備尚未通電，他只想盜竊電纜，不希望并且知道不可能危害公共安全（行為人認(rèn)為，對(duì)于尚未通電的電力設(shè)備，無(wú)論怎么破壞都不會(huì)影響人們的安全），因此行為人對(duì)危害公共安全沒(méi)有希望和放任的意思。如此情況，何以推定他有危害公共安全的故意？有人可能認(rèn)為行為人存在間接故意，但是間接故意要求明知危害結(jié)果的必然發(fā)生或可能發(fā)生，當(dāng)行為人認(rèn)為結(jié)果不可能發(fā)生時(shí)，不存在間接故意，頂多是過(guò)失。想象競(jìng)合犯的行為雖然可能符合多個(gè)犯罪構(gòu)成，但行為人通常

16、只有一個(gè)犯罪故意，因此不能盲目地推定其有重罪故意。對(duì)于想象競(jìng)合犯，應(yīng)當(dāng)在分清犯罪故意，判定符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成時(shí)，才能擇一重罪論處，而不能輕易地推定有重罪的犯罪故意。 　　（二）結(jié)果犯的犯罪故</p><p>　　司法實(shí)踐中對(duì)于結(jié)果犯往往傾向于推定其有犯罪故意。如在傷害案中，甲和乙發(fā)生糾紛，甲上去撕扯乙，乙踢了甲一腳或者推了甲一把，致使甲輕傷。乙稱自己沒(méi)有傷害故意，是防衛(wèi)或者是為了制止甲的撕扯，但是司法人員一般認(rèn)定

17、乙有傷害故意。實(shí)踐中有不少相互斗毆，先動(dòng)手撕扯、毆打的一方被打傷的情形。對(duì)于這種情形一概推定行為人有傷害故意，筆者確實(shí)有不同看法，防衛(wèi)是人的本能。張明楷教授也認(rèn)為，雙方斗毆時(shí)，造成對(duì)方輕傷不應(yīng)構(gòu)成犯罪，其理由是斗毆的雙方都有輕傷害的承諾。但是筆者認(rèn)為，從犯罪故意分析是否構(gòu)成犯罪更為合理。 </p><p>　　又如在盜竊案中，司法人員一般認(rèn)為，只要拿了別人財(cái)物就推定以非法占有為目的，構(gòu)成盜竊罪。曾有一個(gè)案件：保姆

18、工作幾個(gè)月，經(jīng)催要雇主還不發(fā)工資，于是保姆把雇主的手表藏在房東的柜子里（保姆聲稱其不想偷盜手表，只是為了泄恨，且不知道手表價(jià)值巨大），手表失竊一段時(shí)間后雇主才報(bào)案，報(bào)案后保姆歸還了手表，最后法院推定其有盜竊故意。但是，如果保姆有盜竊故意，為何不及時(shí)將手表拿走？筆者認(rèn)為這就是僅僅以結(jié)果盲目推定故意的情形。因此對(duì)于結(jié)果犯，行為人否認(rèn)犯罪故意時(shí)，要綜合全案證據(jù)，合理地進(jìn)行故意推定。 </p><p>　　（三）法定目的

19、犯的目的推定 </p><p>　　法定目的犯是指刑法分則明文規(guī)定以某種目的作為犯罪構(gòu)成要件的犯罪，當(dāng)然除了法定目的犯以外，其他一些犯罪也需要有犯罪目的。而法定目的犯的目的是犯罪構(gòu)成要件，如果缺乏目的則不構(gòu)成犯罪。我國(guó)《刑法》規(guī)定的法定目的犯可以分為以下幾種情形：以非法占有為目的，如集資詐騙罪；以營(yíng)利為目的，如賭博罪；以牟利為目的，如傳播淫穢物品牟利罪；以傳播為目的，如走私淫穢物品罪；以勒索財(cái)物為目的，如綁架罪；

20、以出賣為目的，如以出賣為目的偷盜嬰兒，構(gòu)成拐賣兒童罪。⑥ </p><p>　　對(duì)于法定目的犯的目的推定應(yīng)當(dāng)格外慎重。因?yàn)榉ǘ康姆傅哪康氖怯卸喾N可能的，如偷盜嬰兒可能以自己撫養(yǎng)為目的或者出于報(bào)復(fù)目的（當(dāng)然可能構(gòu)成綁架罪外的其他犯罪），綁架他人可能出于索取正當(dāng)債務(wù)的目的。由于法定目的犯存在目的多樣性的可能，因此對(duì)于有無(wú)犯罪目的要綜合判斷、慎重認(rèn)定。 </p><p>　　三、關(guān)于犯罪故意推

21、定適用的建議 </p><p>　　（一）制定司法解釋時(shí)的建議 </p><p>　　在規(guī)定故意認(rèn)定的情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)以社會(huì)一般人判斷為依據(jù)。如對(duì)于某種情形是否應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為明知，應(yīng)發(fā)放調(diào)查問(wèn)卷，調(diào)查一般人對(duì)于該情形的看法，如果有較高比率（至少80%）的人認(rèn)為這種情形屬于明知，該情形才能作為判斷明知的標(biāo)準(zhǔn)。 </p><p>　　對(duì)于犯罪主體為一般主體的犯罪而言，應(yīng)當(dāng)以普通

22、大眾為調(diào)查對(duì)象；對(duì)于犯罪主體為特殊主體的犯罪而言，由于犯罪主體知識(shí)構(gòu)成、認(rèn)識(shí)能力的特殊性，應(yīng)當(dāng)以特定身份和職業(yè)的人為調(diào)查對(duì)象。如窩藏包庇罪，司法解釋在確定“明知是犯罪的人”的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)以普通大眾為調(diào)查對(duì)象。而對(duì)于徇私枉法罪，司法解釋在確定“明知是無(wú)罪的人”的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)以司法工作人員為調(diào)查對(duì)象。 </p><p>　?。ǘ┺k理案件時(shí)的建議 </p><p>　　刑法的犯罪判斷與定罪科刑

23、，必須白黑分明、是非清楚，切不可含混不清、模棱兩可、既是亦非。⑦在辦理案件進(jìn)行故意推定時(shí)，辦案人員必須內(nèi)心確信行為人有犯罪故意，并排除一切合理懷疑，而不能將信將疑地推定其有犯罪故意。對(duì)于犯罪故意無(wú)法確證的情況下，應(yīng)當(dāng)從保障人權(quán)之精神、有利于被告人原則出發(fā)，認(rèn)定其無(wú)罪。 </p><p><b>　　[注釋] </b></p><p>　　①皮勇，黃琰：《論刑法中的“應(yīng)

24、當(dāng)知道”——兼論刑法邊界的擴(kuò)張》，載《法學(xué)評(píng)論》2012年第1期。 </p><p>　?、陉惻d良：《“應(yīng)當(dāng)知道”的刑法界說(shuō)》，載《法學(xué)》2005，（7）。 </p><p>　　③張明楷：《刑法學(xué)》第四版，第275頁(yè)，法律出版社，2011。 </p><p>　?、荜惻d良：《刑法適用總論》第二版上卷，第205頁(yè)，中國(guó)人民大學(xué)出版社，2006。 </p>

25、<p>　?、輧?chǔ)槐植：《美國(guó)刑法》第四版，第96頁(yè)，北京大學(xué)出版社，2012。 </p><p>　?、揸惻d良：《刑法適用總論》第二版上卷，第205頁(yè)，中國(guó)人民大學(xué)出版社，2006。 </p><p>　?、吡稚教铮骸缎谭ㄍㄕ摗吩鲇喪?，書(shū)序，北京大學(xué)出版社，2007。 </p><p>　　[作者簡(jiǎn)介]陳凱健，揚(yáng)州大學(xué)法學(xué)院；淮北市相山區(qū)人民檢察院。