淺談中國古代的律師――訟師

1、<p>　　淺談中國古代的律師――訟師</p><p>　　[摘 要]訟師這一職業(yè)，在中國傳統(tǒng)法律文化中有著不可忽視的地位和作用，可以概略地說，訟師在中國古代社會中扮演的就是“準(zhǔn)律師”這一特定的職業(yè)角色。文章以訟師的定義入手，探究其歷史淵源，特殊的法律地位，以及形成的一系列獨特的法律文化精神，以期讀者可以對訟師這一傳統(tǒng)的法律文化現(xiàn)象有一個基本輪廓的認(rèn)識。 </p><p>　　[

2、關(guān)鍵詞]古代；訟師；職能 </p><p>　　一、訟師的概念及其歷史淵源 </p><p>　　訟師這一職業(yè)，在中國傳統(tǒng)法律文化中有著不可忽視的地位和作用。訟師，即通常具有一定的法律辨識力和訴訟知識及技巧，擅長在訴訟文字上下功夫，通過幫助細民百姓撰寫訴狀、出謀劃策、參與訴訟，在某種程度上能夠滿足傳統(tǒng)社會民眾打官司、伸冤的訴求的人。人們習(xí)慣上也將他們稱之為“狀師”、“法家”等。中國是一個具

3、有深厚歷史淵源的國度，對于訟師這一職業(yè)的出現(xiàn)絕不能簡而言之地概括為是為了金錢利益而充當(dāng)起來的“挑詞架訟”的角色，也不能簡單稱他們是以法維權(quán)的尊師，它的出現(xiàn)和存在具有深刻的經(jīng)濟、政治、法律制度、文化等根源。但可以概略地說，訟師在中國古代社會中扮演的就是“準(zhǔn)律師”這一特定的職業(yè)角色。 </p><p>　　訟師的起源最早可以追溯到西周，但是在春秋時期它才正式出現(xiàn)，而又因為其活動帶有一定的政治性，隨后慘遭封殺，到了秦代

4、時期，訟師則幾乎不復(fù)存在。漢代時期較好的文化背景使得訟師這一制度進一步得到發(fā)展。隋唐時期，社會進一步穩(wěn)定且經(jīng)濟持續(xù)發(fā)展，中國法文化的民主性不斷增強，從而也使訟師規(guī)?；蔀榭赡堋Ｋ未唐方?jīng)濟的發(fā)達，制度環(huán)境也相對比較穩(wěn)定，將訟師職業(yè)推向一個高潮。直至明清時期，雖然專制集權(quán)愈來愈發(fā)嚴(yán)重，但訟師職業(yè)并沒有因此沒落，與此相反的是，到了清末，其發(fā)展的越是迅猛。 </p><p>　　“訟師”從其“刀筆先生”和“刀筆邪神”的

5、直觀稱呼上，即可迅速確定其職業(yè)群體人員的大致出身和來源。作為“刀筆”意指必須是識文斷字的人，而在中國古代社會，能符合這一條件的人是少之又少的，所以基本上把絕大多數(shù)一般身份的民眾排除在外。隋唐以前，訟師的出身已無法考究，大多是出于運途不暢的士人，科舉制正式在封建社會貫徹實施后，這些在政治上郁郁不得志的人才成為訟師的龐大的后備軍。士人轉(zhuǎn)化成訟師，其社會危害性是比較小的，因為他們畢竟受過正統(tǒng)的教育并且熟知法律，但是吏人以及子弟而轉(zhuǎn)化的訟師，其

6、劣跡就難以預(yù)料了。因為這一類型的訟師，執(zhí)業(yè)的依據(jù)大多不是在法律間，而是大肆行賄勾結(jié)，偷文換狀，欺詐恐壓，明目張膽，無所不為，故而使地方官府更加怵心。所以很多廉潔的官員，往往非常注意約束自己的子弟，嚴(yán)令他們奉公守法、自尊自愛。 </p><p>　　訟師一般居住在城市，一如今天的律師絕大多數(shù)都住在縣城以上的大城市。作為與訴訟有關(guān)的職業(yè)，在進行審判的地方（都市）居住，無疑更有利他們的業(yè)務(wù)活動。 </p>

7、<p>　　二、訟師在中國古代法律文化地位中的特殊性 </p><p>　　訟師職業(yè)，是中國傳統(tǒng)封建社會政治、經(jīng)濟、文化、法律、行政等一系列制度的必然伴隨物，是封建專制社會民主性因素不斷進步的表現(xiàn)特征之一。這一職業(yè)的發(fā)展絕不是偶然式和零敲碎打式，作為正式制度尤其是封建法律制度的補充物，訟師其實始終在一種非正式制度形態(tài)存在并不斷壯大。它的主要社會功能是使統(tǒng)治階級的法觀念和被統(tǒng)治階級的法觀念統(tǒng)一起來，它的

8、主要舞臺是民眾和法律的邊緣地帶。 </p><p>　　訟師這一職業(yè)在中國傳統(tǒng)社會是屢屢遭到禁止和打擊的，究其主要原因是由于在中國古代社會，辯護在法律程序上是并不具備正當(dāng)性的。幾乎在所有可見的官方史料中，訟師大都是一些極其不好的形象。雖然有時勉強尊稱為訟師，但人們卻常常用“魚肉百姓”、“架詞越告”、“欺壓良善”等詞匯來描述和形容他們的行為。也就是說，訟師常被視為教唆人們進行毫無必要的訴訟、顛倒事非、混淆黑白，利用

9、訴訟文書和花言巧語誘使人陷入訴訟的惡人?？梢娭袊糯鷮Α霸A師”的定位是極其低下的。從根本上看，這主要的原因就是受中國千百年來的專制集權(quán)思想的影響。專制集權(quán)的主流思想就是認(rèn)為君主的權(quán)力具有至上性，“權(quán)力”應(yīng)該完全取代“權(quán)利”，人民應(yīng)該完全順從地臣服于權(quán)力，從而自然也就不會承認(rèn)權(quán)力與權(quán)利之間有什么沖突、有什么矛盾，這樣的思想顯然已經(jīng)變成了一種法制文化。官方對訟師既然如此厭惡，而國家也一貫指訟師為非法，那么訟師在民眾社會生活中的地位和重要性又

10、是如何呢？是否表明訟師是民眾生活中不可或缺的人物？ </p><p>　　如果簡單地用“顛倒是非、混淆黑白”等詞語來描述訟師的行為，是太過于片面的。事實上，中國古代訟師的最主要的業(yè)務(wù)行為是替當(dāng)事人寫書狀，謀寫訴訟狀成為他們的主要行為。早在西周時，法律即規(guī)定，一般訴訟，即輕案所訟，可以口訴，向地方官告訴也可以，但重要案件，必須依靠書面證據(jù)。除了替當(dāng)事人寫書狀，訟師還會為當(dāng)事人提供一些咨詢和謀劃行為，同時賄役通史、把

11、持官吏也是他們的業(yè)務(wù)。再者，他們也會進行一定的訟學(xué)教習(xí)和完成一些調(diào)解行為。 </p><p>　　如果從實用學(xué)的角度去評述，那么訟師事實上在傳統(tǒng)社會中就是發(fā)揮著律師的功能。完整的法系結(jié)構(gòu)基本上由控、辯、判三方組成，盡管不同的法律體系在各方獨立性上有或多或少的區(qū)別，但有一點是相同的，這個相同點就是表現(xiàn)在試圖保護當(dāng)事人的利益免予侵犯或受到侵犯時能及時予以救濟，從而維持社會秩序。如此則必然以賦予當(dāng)事人某些權(quán)利的方式承認(rèn)

12、控辯的主動性，而當(dāng)事人自身也在積極尋找最利于自己的方式表現(xiàn)維護自身利益的主動性。裁判一方代表正義公平，它對主動性的承認(rèn)和控辯方對主動性的積極追求，這本身就使一種職業(yè)成為可能，在封建專制社會中，訟師便應(yīng)運而生，而在現(xiàn)代民主社會中，律師便應(yīng)運而生。 </p><p>　　屢禁不止的訟師活動主要是因為它是整個封建司法制度的附生物，是經(jīng)濟發(fā)展和人們利益沖突的要求，同時也是社會民主性頑強進步的表現(xiàn)。歷來認(rèn)為“訟師以金錢利益