試論國際私法的法典化趨勢(shì)

1、<p>　　試論國際私法的法典化趨勢(shì)</p><p><b>　　【文章摘要】 </b></p><p>　　國際私法法典化是很有歷史淵源的，最早法典化的含義主要是成文法的立法形式。隨著國際交往越來越密切，在全球化的浪潮下，國際私法法典化的含義更加豐富，表現(xiàn)形式也多種多樣，不僅僅表現(xiàn)為各國國內(nèi)成文法的分散和集中的立法形式，更清晰的表現(xiàn)即是國際私法在一定程度上

2、趨于一統(tǒng)。本文將以晚近澳大利亞的國際私法報(bào)告和貿(mào)法會(huì)關(guān)于擔(dān)保交易的立法指南為例，分析如今國際私法趨于一統(tǒng)的形勢(shì)。 </p><p><b>　　【關(guān)鍵詞】 </b></p><p>　　澳大利亞報(bào)告；貿(mào)法會(huì)指南；法典化趨勢(shì) </p><p>　　1951年，海牙國際私法會(huì)議才開始致力于國際范圍內(nèi)的國際私法統(tǒng)一化工作?，F(xiàn)在海牙國際私法會(huì)議已經(jīng)完全

3、走上了正規(guī)化道路，目前已成為在世界范圍內(nèi)謀求國際私法統(tǒng)一的組織，而且成果卓著。 </p><p>　　首先，全球化的貿(mào)易背景使得統(tǒng)一化愈演愈烈。其次，作為上層建筑的法律的變化要與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的變化相適應(yīng)。在全球化的背景下，世界范圍內(nèi)私人之間的交往日趨頻繁和復(fù)雜，這客觀要求國際私法也必須及時(shí)應(yīng)變，與變化急劇的民商事關(guān)系更好的兼容。再次，世界各國之間存在的國際私法的差異和涉外民商事關(guān)系的沖突，客觀要求各國必須團(tuán)結(jié)一致，達(dá)

4、成合作和交流。同時(shí)，我們也應(yīng)明白：由于各國文化、歷史、法律制度等存在差異，所以國際私法的統(tǒng)一化并非絕對(duì)的統(tǒng)一化。而且，國際私法統(tǒng)一化不只是在個(gè)別問題上的統(tǒng)一或者接近，而是一種整體趨勢(shì)。 </p><p>　　澳大利亞在它的1992年沖突法報(bào)告中就曾指出要建立統(tǒng)一的國際私法典，然而迄今為止20年過去了，國際私法典依舊沒能成行，這主要是因?yàn)榘拇罄麃営猩詈竦呐欣▊鹘y(tǒng)，曾經(jīng)的殖民統(tǒng)治國英國給它的影響極其深遠(yuǎn)，作為一個(gè)判

5、例法為主的國家，它的國際私法基本制度是怎么樣的，將在下文進(jìn)行分析。 </p><p>　　由于澳大利亞的大部分國際私法都來源于普通法系，所以相比法律的確定性，澳大利亞更注重法律的靈活性，究竟靈活到什么程度就要取決于案件是什么性質(zhì)的案件了，比如合同案件，法院的自由裁量權(quán)就相對(duì)大些，而侵權(quán)案件法院的自由裁量權(quán)就小一些。而對(duì)于分割主義，澳大利亞的態(tài)度比較明顯，澳大利亞法院不愿意在同一個(gè)問題的不同方面適用不同的法律。在沖

6、突正義與實(shí)質(zhì)正義這對(duì)概念范疇內(nèi)，由于澳大利亞的判例法相比成文法要占主導(dǎo)地位，所以澳大利亞在堅(jiān)持沖突正義的同時(shí)，也是十分重視實(shí)質(zhì)正義的，也就是澳大利亞的法院會(huì)根據(jù)可能適用的法律的實(shí)質(zhì)內(nèi)容判定是否要適用該法律。在澳大利亞的國際私法領(lǐng)域，也是存在一定的強(qiáng)制性規(guī)則的，這個(gè)時(shí)候就不能依照常規(guī)的沖突法規(guī)范選擇準(zhǔn)據(jù)法了，強(qiáng)制性規(guī)則要強(qiáng)制適用，有時(shí)也會(huì)背離當(dāng)事人的意思自治原則。澳大利亞的國際私法領(lǐng)域十分重視國際統(tǒng)一性這個(gè)目標(biāo)，但是對(duì)于內(nèi)國利益保護(hù)，澳大

7、利亞的態(tài)度顯得不是那么積極，澳大利亞認(rèn)為保護(hù)內(nèi)國利益應(yīng)該是一些政治行為的首要目的，而不是由法院在國際私法領(lǐng)域進(jìn)行維護(hù)。對(duì)于公共政策，澳大利亞不常提及，只是把公共政策作為一個(gè)排除外國法適用的理由。對(duì)于反致問題，澳大利亞的國際私法傳統(tǒng)是排</p><p>　　對(duì)于侵權(quán)問題的準(zhǔn)據(jù)法問題，澳大利亞經(jīng)歷了相當(dāng)長時(shí)期的發(fā)展，目前來看，無論是內(nèi)國的侵權(quán)問題還是國際侵權(quán)問題，在涉及準(zhǔn)據(jù)法的選擇問題時(shí)，侵權(quán)行為地法都是首選。而對(duì)于

8、合同的準(zhǔn)據(jù)法問題，澳大利亞遵循兩步走原則，首先要遵循當(dāng)事人的主觀意愿，充分尊重當(dāng)事人的意思自治原則，而在沒有當(dāng)事人選定準(zhǔn)據(jù)法的情況下，要適用最密切聯(lián)系原則來解決合同的準(zhǔn)據(jù)法問題。 </p><p>　　貿(mào)法會(huì)關(guān)于擔(dān)保交易的立法指南是貿(mào)法會(huì)第六工作組制定的，雖然不是某個(gè)國家的國際私法近況的報(bào)告，也代表不了大陸法系或者普通法系的國際私法法典化概況，但是該立法指南的第十部分為法律沖突部分，也能體現(xiàn)出一定的國際私法基本制

9、度，下文將一一論述。 </p><p>　　因?yàn)樵搱?bào)告是針對(duì)擔(dān)保交易的立法指南，它的目的是為了便利低成本信貸的運(yùn)行，所以，為了保護(hù)當(dāng)事人的合理預(yù)期，所以相比較法律的靈活性，該立法指南更注重法律的確定性。如前所述，該立法指南不僅為了實(shí)現(xiàn)各國立法上的統(tǒng)一，更重要的是為了提高低成本信貸的可能性，所以立法指南放棄了法律條文簡潔性的特點(diǎn)，而采用分割主義，對(duì)于一個(gè)問題的不同方面用不同的法律來規(guī)制。而對(duì)于沖突正義/實(shí)質(zhì)正義的問

10、題和立即適用規(guī)范的問題，由于立法指南中沒有這樣的條文規(guī)定，而且立法指南出臺(tái)較晚，各國對(duì)于立法指南的實(shí)踐目前也沒有太多經(jīng)驗(yàn)。對(duì)于國際統(tǒng)一性問題，立法指南還是相當(dāng)注重的，畢竟一些信貸術(shù)語等如果國家間能交互承認(rèn)將會(huì)給信貸帶來很多的便利，而對(duì)于內(nèi)國利益的保護(hù)問題，立法指南中并沒有提及。公共政策排除規(guī)則在立法指南中是有所體現(xiàn)的，但大多數(shù)情況都是法院被動(dòng)適用的，而強(qiáng)制性規(guī)則法院是需要主動(dòng)強(qiáng)制適用的，但這里的強(qiáng)制性規(guī)則僅指法院地國的強(qiáng)制性規(guī)則，而不包

11、括其他國家的強(qiáng)制性規(guī)則。對(duì)于反致問題，立法指南中建議的立法是排除反致的，但這里有一個(gè)例外，就是當(dāng)準(zhǔn)據(jù)法指向一個(gè)多領(lǐng)土國家的法律時(shí)，在這個(gè)多領(lǐng)土國家內(nèi)部，具體適用哪個(gè)領(lǐng)土的法律是允許通過反致</p><p>　　在國際私法幾個(gè)重要的制度領(lǐng)域，澳大利亞的報(bào)告和貿(mào)法會(huì)的指南有相似的地方，也有差異之處。但是注重實(shí)體正義和沖突正義的結(jié)合、法律靈活性和法律確定性的結(jié)合，在澳大利亞的報(bào)告和貿(mào)法會(huì)的立法指南都體現(xiàn)的較為明顯。 &

12、lt;/p><p>　　所以，國際私法法典化已是大勢(shì)所趨，我國制定的《涉外民事關(guān)系法律適用法》應(yīng)視為我國國國際私法立法的階段性目標(biāo)，我國應(yīng)致力于制定中國國際私法典，使之成為中國特色社會(huì)主義法律體系中的支撐性法律之一。我們應(yīng)當(dāng)牢牢抓住時(shí)代賦予的機(jī)遇，積極追隨國際私法法典化的世界潮流，在現(xiàn)有《涉外民事關(guān)系法律適用法》的基礎(chǔ)上融入相關(guān)的程序性規(guī)范，適時(shí)啟動(dòng)中國國際私法典的立法程序。 </p><p>