合同管理培訓講座(ppt課件 135頁)

1、合同管理講座,2010.07,第一講 合同法概述,一、我國的合同立法（一）初創(chuàng)---->基本取消（二） “一則當先（民法通則），三法鼎立” 《經(jīng)濟合同法》（1982年實施，1993年作了修改）、《涉外合同經(jīng)濟法》（1985年）、《技術(shù)合同法》（1987年）,以及大量單行法規(guī)和條例。（三）統(tǒng)一合同法1999年3月15日通過，并于1999年10月1日正式施行。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（一）

2、（1999年12月1日）,第一講 合同法概述,二、合同法結(jié)構(gòu) 共23章，428條，32800字 總則第一到第八章為總則，共129條 第一章：一般規(guī)定；第二章：合同的訂立；,第一講 合同法概述,第三章：合同的效力；第四章：合同的履行；第五章：合同的變更和轉(zhuǎn)讓；第六章：合同的權(quán)利義務(wù)終止；第七章：違約責任；第八章：其他規(guī)定；,第一講 合同法概述,分則第九章：買賣合同；第十章：供用電、水、氣、熱力合同；第十一章：贈與

3、合同；第十二章：借款合同；第十三章：租賃合同；第十四章：融資租賃合同；第十五章：承攬合同；第十六章：建設(shè)工程合同；,第一講 合同法概述,第十七章：運輸合同；第十八章：技術(shù)合同；第十九章：保管合同；第二十章：倉儲合同；第二十一章：委托合同；第二十二章：行紀合同；第二十三章：居間合同。,第一講 合同法概述,三、合同法的立法目的1、保護合同當事人的合法權(quán)益2、維護社會經(jīng)濟秩序3、促進社會主義現(xiàn)代化建設(shè),第一講 合同

4、法概述,四、合同法的概念和適用范圍1、概念：是調(diào)整平等主體之間交易關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2、適用范圍（1）平等主體之間訂立的各類民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。（2）包括各類民事主體基于平等自愿等原則所訂立的民事合同。（3）既包括當事人設(shè)立民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，也包括當事人變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定”,第一講 合同法概述,五、合同法的基本原則 1.平等原則。《合同法

5、》第3條：合同當事人的法律地位平等，一方不得將意志強加給另一方。2.自由原則?！逗贤ā返?條：當事人依法享有自由簽訂合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預。即當事人意思自治。 包括在兩方面：當事人的約定優(yōu)先于法律的規(guī)定，尊重當事人在合同活動中的選擇自由（第10、12、61、77、93、107條等）。自由原則不是絕對的 （依法締約、締約限制）,第一講 合同法概述,3．公平原則?！逗贤ā返?條規(guī)定：當事人應(yīng)遵守公平原則，承擔

6、一定的權(quán)利和義務(wù)。4、誠實信用原則。 《合同法》第6條規(guī)定：當事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當遵循誠實信用原則。要求按照市場制度的互惠性行事。在締約時，誠實并不欺不詐；締約后，守信用并自覺履行。5.合法和公序良俗原則《合同法》第7條規(guī)定當事人訂立履行合同應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會公共秩序，損害社會公共利益。,第二講 合同有關(guān)概念,一、合同的概念與特征合同法中所指的合同，是平等主體的自然人、法人、其他組織之

7、間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。(《合同法》第2條）合同具有以下法律特征：(1)合同是平等主體之間所實施的民事法律行為。(2)合同是多方當事人的法律行為。(3)合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨。(4)合同是當事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表示一致的協(xié)議。,第二講 合同有關(guān)概念,二、合同形式指合同當事人意思表示一致的外在表現(xiàn)形式。合同法第10條規(guī)定：“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法

8、律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式?！?1.口頭形式：當面交談、電話聯(lián)系2.書面形式：,第二講 合同有關(guān)概念,指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等各種可以有形地表現(xiàn)合同內(nèi)容的形式 3.其他形式主要指推定形式（通過行為進行意思表示）。,第二講 合同有關(guān)概念,三、合同的分類1、雙務(wù)合同和單務(wù)合同2、有償合同和無償合同3、有名合

9、同和無名合同4、諾成合同和實踐合同5、要式合同和不要式合同6、主合同和從合同,第二講 合同有關(guān)概念,四、合同成立的時間：1、一般規(guī)定承諾生效時合同成立（第25條）2、合同書形式 （第32條）自雙方簽字或蓋章時合同成立雙方當事人簽字或蓋章不在同一時間內(nèi)，最后簽字或蓋章時合同成立。3、確認書形式 （第33條）簽訂確認書時合同成立。確認書具有最終承諾的意義,第二講 合同有關(guān)概念,4、合同的實際成立（第36條）法律、法

10、規(guī)規(guī)定或當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式，但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，另一方接受的該合同成立。,第二講 合同有關(guān)概念,五、合同成立的地點1、一般規(guī)定（第34條）承諾生效的地點為合同成立的地點。2、采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點;當事人另有約定的，從其約定。 3、書面合同的成立地點（第35條）當事人采取合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽

11、字或蓋章的地點為成立地點。,第二講 合同有關(guān)概念,六、合同生效的概念和內(nèi)容（一）、概念是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力。（二）、合同生效的時間(1)依法成立的合同，自成立時生效。(2)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定辦理批準、登記等手續(xù)后生效。,第二講 合同有關(guān)概念,(3)當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失

12、效。(4)當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。,第二講 合同有關(guān)概念,（三）、附條件的合同1、含義是指在合同中指明一定條件,把條件的成就(發(fā)生或出現(xiàn))作為合同效力的發(fā)生或終止的根據(jù)。 2、條件的構(gòu)成要件：A、條件必須是將來發(fā)生的事實B、條件是不確定的事實C、條件是由當事人議定的而不是法定的D、條件必須合法E、條件不得與合同的主要內(nèi)容相矛盾,第二講

13、 合同有關(guān)概念,(四）、附期限的合同1、所附期限的特點A、期限是合同的一種附款B、期限是限制合同效力的附款C、期限是以將來確定事實的到來為內(nèi)容的附款 2、期限的分類A、生效期限和終止期限“本合同于簽訂3日后生效” ； “本合同于某月某日失效”B、確定期限和不確定期限“本合同自某年某月某日生效” ； “我死時將房子贈送給你”,第二講 合同有關(guān)概念,七、合同條款（一）、合同條款的種類： 1、必備條款和非必備條款

14、是指根據(jù)合同的性質(zhì)和當事人的特別約定所必須具備的條款，缺少這些條款將影響合同的成立。所謂非必備條款又稱普通條款，是指合同的性質(zhì)在合同中不是必須具備的條款，即使合同不具備這些條款也不應(yīng)當影響合同的成立。 2、格式條款和非格式條款 格式條款是指由一方為了反復使用而預先制訂的，在訂立合同時不能與對方協(xié)商的條款。非格式條款是指當事人在訂立合同時可以與對方協(xié)商的條款。,第二講 合同有關(guān)概念,3、實體條款和程序條款凡是規(guī)定當事人在合同中所

15、享有的實體權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的條款都是實體條款。如有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量的規(guī)定等都是實體條款。而程序條款主要是指當事人在合同中規(guī)定的履行合同義務(wù)的程序及解決合同爭議的條款。 4、有責條款和免責條款有責條款是指當事人在合同約定的當事人違反合同應(yīng)承擔的責任條款，即違約條款。免責條款指當事人在合同中約定的，免除排除或限制其末來責任的條款。,第二講 合同有關(guān)概念,（二）、合同的一般條款《合同法》第十二條：合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下

16、條款：1、當事人的名稱或者姓名和住所；√2、標的；√3、數(shù)量；√ 4、質(zhì)量；5、價款或者報酬；6、履行期限、地點和方式； 7、違約責任；8、解決爭議的方法。,市場調(diào)研,資信考察,締約談判,草擬條款,審核批準,合同履行,變更、轉(zhuǎn)讓,合同終止,糾紛處置,第三講 資信考察,資信，指的是資格和信用。資格指的是權(quán)利能力與行為能力（資金、技術(shù)、設(shè)備、設(shè)施等）的總和。信用指的是商事主體履行契約的誠實程度。,第三講 資信考察,對

17、方：第一，對方的資格。對方是否具有法律規(guī)定的締約的權(quán)利能力？對于法律規(guī)定生產(chǎn)、經(jīng)營主體需要特殊資質(zhì)的，更要重點審查對方的相應(yīng)資質(zhì)和資質(zhì)等級。如果對方有締約的權(quán)利能力，還須搞清楚對方企業(yè)是否有履約的行為能力。履約的行為能力主要考察：是否具有資金實力？設(shè)備實力？銷售產(chǎn)品的能力？經(jīng)營能力？技術(shù)力量？,第三講 資信考察,第二，對方的信用對方是新企業(yè)還是老企業(yè)？對方在生產(chǎn)經(jīng)營歷史上有沒有違法記錄？對方企業(yè)涉訟情況如何？在市場上

18、的口碑如何？本方：主要評測本方的履約能力。 要考慮以下三方面的條件：一是該合同內(nèi)容是不是符合本企業(yè)發(fā)展的主要方向。二是本企業(yè)有沒有必要為履行此合同增加新投資、添置新設(shè)備、招聘新員工。三是如果以上有必要，那么本企業(yè)有沒有足夠的能力和充裕的時間去實現(xiàn)這些新的投入。,第三講 資信考察,一、審核對方的締約資格締約資格，包括商事主體的締約權(quán)利和締約履約能力。與企業(yè)簽訂合同的各種主體法人企業(yè)非法人企業(yè)自然人事業(yè)單位社會團

19、體甚至黨政機關(guān)。,第三講 資信考察,（一）審查對方的締約權(quán)利 自然人其他團體企業(yè)企業(yè)下屬部門企業(yè)分支機構(gòu)非法人企業(yè)法人企業(yè)審查名稱審查企業(yè)的注冊資本,第三講 資信考察,審查企業(yè)經(jīng)營范圍審查工商年檢情況企業(yè)的特殊資質(zhì)核查金融企業(yè)房地產(chǎn)企業(yè)廣告企業(yè)醫(yī)藥企業(yè)建筑企業(yè),第三講 資信考察,（二）審查對方的締約履約能力自然人其他團體企業(yè)企業(yè)下屬部門企業(yè)分支機構(gòu)非法人企業(yè)法人企業(yè)第一，審查企業(yè)是否

20、已經(jīng)或者有可能準備好為履行合同所需要的資金。,第三講 資信考察,第二，審查該法人企業(yè)是否具有相應(yīng)的技術(shù)力量，包括合法的知識產(chǎn)權(quán)和充分的人力資源。第三，審查該法人企業(yè)現(xiàn)有設(shè)施設(shè)備是否適合于合同的履行。 第四，要求對方提供該法人企業(yè)的采購、銷售網(wǎng)絡(luò)情況和相關(guān)生產(chǎn)合作伙伴的情況，同時派員走向市場，獲取第一手資料。以此掌握對方生產(chǎn)經(jīng)營能力在市場上的實際體現(xiàn)。,第三講 資信考察,二、審核對方的信用 對合同對方的締約資格考察解決了兩個問題

21、：合同主體的合法性問題（締約權(quán)利能力）和履行合同的可能性問題（履約行為能力）締約權(quán)利能力是合同的法律前提，履約行為能力是合同的物質(zhì)基礎(chǔ)。這兩條都是開始與對方締約談判的入門必要條件，但還不是充分條件。要開始締約談判，還有一個道德前提或曰道德保證----對方的信用情況。,第三講 資信考察,（一）建立客戶信用檔案審核對方信用情況一般通過以下五條渠道：一是要求對方提供信用資料；二是檢索、調(diào)閱本企業(yè)保存的該企業(yè)的歷史檔案資料和本企業(yè)對該企

22、業(yè)信用等級的評價；三是從有關(guān)國家機關(guān)調(diào)取、查閱或者檢索對方的信用記錄；四是金融機構(gòu)檢索對方的金融信用記錄和信用等級評價；五是通過對方的客戶網(wǎng)絡(luò)和消費者了解企業(yè)的信用口碑。,第三講 資信考察,建立客戶信用檔案的流程如下： 1、檢索本企業(yè)原有檔案，審查確定是否老客戶。 （1）是老客戶，信用良好，且無較大的信用事件發(fā)生。檔案部門將此次審查結(jié)果記錄在案，根據(jù)實際情況決定提升或者不改變其原有信用等級。（2）是老客戶，信用記錄不好。這

23、時，須要求對方提供信用資料，并派員到金融機構(gòu)、對方客戶網(wǎng)絡(luò)了解該企業(yè)近來的市場活動和客戶的反映，核實對方所提供的資料。（3）是老客戶，信用情況發(fā)生重大變化（如遭遇重大訴訟、受到有關(guān)行政機關(guān)的查處）。 （4）是新客戶，信用未知。,第三講 資信考察,2、根據(jù)以上審查結(jié)果建立客戶檔案，老客戶則重新評定其信用等級。信用等級可分為信用優(yōu)良、信用一般、信用較差三等。（二）締約談判前的信用審查流程 1、對自然人 2、其他主體。 3、對

24、企業(yè) 第一步：檢索本方檔案資料，確定是否老客戶。,第三講 資信考察,根據(jù)履約情況良好、履約情況一般、履約情況較差三種情況分別處置：如果履約情況較差，一般不宜同對方進一步談判、簽約。如果對方履約情況良好或者至少屬于履約情況一般，則進入-------- 第二步：考察最近對方信用是否有重大變化或者遭遇重大信用危機。 除了要求對方提供以上文件外，還應(yīng)當派員前往相關(guān)國家機關(guān)、金融機構(gòu)和對方的客戶網(wǎng)絡(luò)、消費者中間，多渠道了解對方信用情況

25、和重大信用危機事件的真相。在此基礎(chǔ)上，進行-------,第三講 資信考察,第三步：建立客戶新的檔案客戶檔案應(yīng)含以下內(nèi)容： （1）客戶基本情況；（2）客戶資金實力；（3）客戶商業(yè)信譽；（4）其他重要情況。 第四步：評定客戶信用等級。信用等級良好----可以考慮開始和對方締約談判。信用等級一般----提交企業(yè)高層領(lǐng)導，有必要時直至提交董事會，慎重研究決定是否與對方簽訂合同。信用等級較差----不能與對方簽訂合同。,第四

26、講 締約談判,合同管理所說的締約談判，囊括了大大小小所有合同的磋商過程，不僅包括面對面坐在談判座前的談判，也包括利用電話、傳真、因特網(wǎng)達成協(xié)議的談判方式。,第四講 締約談判,合同磋商過程事實上是一個雙方共同尋找利益平衡點的過程。在合同談判過程中：1、對于雙方利益共同點和利益沖突線的清晰認識、全面了解。2、對于雙方可能的妥協(xié)程度的準確預測。3、對于法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定和本合同可能涉及的第三人利益界限有熟練的掌握和冷靜的恪守

27、。4、既然是為了共同的利益而磋商，就必須抱著競合、雙贏的目的進行談判，談判過程中的溝通、交流是必不可少的。,第四講 締約談判,一、談判準備 （一）組建談判團隊1、標準的談判團隊應(yīng)當有以下四種人才 （1）精通本行業(yè)務(wù)、熟悉市場、口才好、臨場應(yīng)變能力強的相關(guān)業(yè)務(wù)人員（2）精通相關(guān)法律法規(guī)、有談判經(jīng)驗的法律部門人員（3）了解對手，文字能力前的檔案部門人員（4）溝通協(xié)調(diào)能力強、服務(wù)精神好的公關(guān)人員,第四講 締約談判,2

28、、考察談判團隊組成人員的素質(zhì)條件（1）是否職業(yè)榮譽感強，堅持職業(yè)操守，恪守職業(yè)道德。（2）是否熟悉本行業(yè)務(wù)兼了解本團隊內(nèi)人員的相鄰業(yè)務(wù)。（3）是否有談判經(jīng)驗和技巧，心理素質(zhì)好，情緒穩(wěn)定。（4）是否忠于企業(yè)。,第四講 締約談判,3、明確人員分工人員確定后，應(yīng)當根據(jù)團隊組成人員的特點，做好以下五方面的分工：首席談判代表一人，由相關(guān)業(yè)務(wù)部門的骨干或者公司主管該部門業(yè)務(wù)的副經(jīng)理擔任。業(yè)務(wù)主談一至二人，有相關(guān)業(yè)務(wù)部門業(yè)務(wù)人員擔

29、任。法律主談一人，有合同法律員或者法律部門人員擔任。談判記錄一人，有檔案部門人員擔任。溝通、協(xié)調(diào)和生活服務(wù)一人，有公關(guān)部門人員擔任。,第四講 締約談判,（二）了解談判對手了解談判對手，不是了解企業(yè)。在了解對方談判對手前，應(yīng)當將對方的資信情況做一次全面介紹，在此基礎(chǔ)上，最起碼應(yīng)當了解對手的以下情況：1、對方談判團隊的人員組成和分工2、對方可能的談判方案3、對方的其他情況。不僅要了解對方各人的職業(yè)操守、業(yè)務(wù)水平、談判經(jīng)驗

30、、技巧和特點，還應(yīng)當盡可能了解諸如個人愛好、家庭情況等。,第四講 締約談判,（三）制定談判方案 談判開始前應(yīng)當盡可能多的制定備選方案，這些備選方案的條款應(yīng)當可以靈活組合。談判方案制定出來后，應(yīng)當對各個方案進行分析評價。1、分析每一個方案的優(yōu)勢和劣勢2、分析哪一種情況適用于哪一套方案3、打亂每一套方案的原始組合，進行各種可能的搭配試驗，以獲得新的談判思路。,第四講 締約談判,二、實施談判談判的指導原則----以理服

31、人，實現(xiàn)雙贏談判的重要策略----貨比三家，競爭合作談判的藝術(shù)技巧----靈活搭配，善于妥協(xié) 締約談判是合同簽訂階段的核心階段，無論談判采取什么方式，歸結(jié)起來不外乎就是一個討價還價的過程。討價就是要約，還價就是反要約。,第四講 締約談判,合同談判流程1、發(fā)出要約邀請 2、對方向我發(fā)出要約 3、我方發(fā)出反要約 4、對方收到反要約發(fā)出反要約，推出方案B。5、我方針對方案B發(fā)出新的反要約方案B1。。。。。。。6、經(jīng)過

32、數(shù)次討價還價的反復后，雙方觀點終趨一致。我方或者對方接受要約，發(fā)出承諾。,第四講 締約談判,三、確認成果（一）談判成果確認文書談判成果的確認文書一般分為意向書、談判紀要和備忘錄三種。 一般來說，締約意向書為雙方初步達成簽訂合同的主要框架性意見的談判結(jié)果確認書。備忘錄最接近合同，一般用于談判取得了具體的詳細成果，可以直接簽訂合同的情況。締約談判紀要介于兩者之間，作為一種階段性的談判成果確認書，用于已經(jīng)將意向書所確定的締約主

33、要內(nèi)容進行了細化，雙方同意進一步談判以簽訂正式合同的情況。,第四講 締約談判,三種談判成果確認文書，其基本內(nèi)容是一樣的，包括：談判的時間；談判的地點；雙方當事人的基本情況談判過程簡介；談判成果；談判成果確認文書起草好后，由雙方談判代表簽字。,第四講 締約談判,（二）談判成果確認文書的作用和效力 1、締約成果確認文書是雙方同意簽訂合同的依據(jù)，任何一方在簽署這些談判成果確認文書后如果不簽訂合同，應(yīng)當承擔締約過失責任

34、。2、正式起草和審查簽署合同時雙方可能對一些細節(jié)問題會有一些修改，如果合同文本與談判成果確認文書不一致的，以合同文本為準。3、合同文本沒有約定或者約定不明的，這些談判成果確認文書起到補充作用。4、雙方對合同文本中的用語有異議的，這些談判成果確認文書有解釋的效力。,第四講 締約談判,四、文書制作：談判成果確認文書 （一）締約意向書的制作 （二）談判（會談）紀要的制作 （三）備忘錄的制作 1、標題 標題應(yīng)當規(guī)范化，應(yīng)當

35、一目了然，一般的構(gòu)成是：雙方企業(yè)名稱----擬簽合同的標的----文種，文種為“備忘錄”。交流方式可根據(jù)實際情況表述為“會談”或者“談判”等。如果預計就此內(nèi)容將交流多次或者已經(jīng)是第二次以上了，這里還應(yīng)寫明第幾次。,第四講 締約談判,2、前言 前言中應(yīng)先寫明前次或者前幾次會談各方已經(jīng)達成的共識，重申意向書中已經(jīng)固定的觀點，指出本次談判預備解決的問題。 3、參與談判各方人員和記錄人員介紹 按先甲方、后乙方的順序，先寫上各自企業(yè)

36、的全稱和簡稱，緊跟著依參加會談人員的主次或者職務(wù)高低分別列出各方出席會談的人員和他們的職務(wù)。 有必要時，還可列出各方的列席人員。記錄人對所記錄內(nèi)容的真實性、準確性和全面性負責，因此，記錄人員的姓名、職務(wù)應(yīng)當在此寫明。,第四講 締約談判,4、談判成果內(nèi)容 一定要將已經(jīng)達成的一致意見寫成合同條文的樣式，一是為了更加嚴密準確的固定有關(guān)意思，二是為了今后起草合同更加方便快捷。再者，此時這部分尚存的分歧意見已經(jīng)屬于無礙大局的

37、枝節(jié)問題，應(yīng)當寫明最終解決的條件、方式和時段、期日。如任何一方利用這些枝節(jié)問題而食言，可以要求過錯方承擔締約過失責任。,第四講 締約談判,5、結(jié)束語應(yīng)寫明雙方對于合同草案的起草人，時間規(guī)定、審查方式、意外情況會商的方式，簽字時間，“視為同意”、“視為簽字成立”的形式或者自動生效的條件和時間等問題上所達成的一致。6、參與談判各方簽字參與會談各方各派一人簽字即可。但當該簽字代表不是該企業(yè)的法定代表人時，該簽字代表須將由法定代表人

38、親筆簽名和企業(yè)法人公章的正式授權(quán)委托書出示并交對方作為意向書附件存檔。,第五講 合同格式,（一）標題 （二）簽約各方當事人的基本情況 （三）合同條款（四）各方簽字蓋章 第一行：法定代表人親筆簽名第二行：企業(yè)名稱第三行：本方簽約日期 （五）附件,第六講 合同條款,（一）鑒于條款 1、訂約背景分三條描述第一條表述訂約目的：第二條表述締約談判過程第三條表述訂約意愿。2、訂約原則用一條表述,鑒于條款,訂約背景,訂

39、約原則,訂約目的,訂約目的,訂約目的,第六講 合同條款,（二）合同標的物種類條款合同標的包括有形物、知識產(chǎn)權(quán)和行為。1、關(guān)于有形物的條款包括產(chǎn)品名稱、規(guī)格、型號、性能、其他各項參數(shù)等。2、知識產(chǎn)權(quán)根據(jù)知識產(chǎn)權(quán)的實際情況，分別說明知識產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)、名稱、權(quán)利狀況、性能用途和有形載體。,第六講 合同條款,3、行為合同標的行為可以包括勞務(wù)、服務(wù)、咨詢、加工承攬、施工、代理、居間、行紀等各種行為。如有此條款，應(yīng)當寫明所提供行為

40、的名稱或性質(zhì)、目的或用途、范圍、方式等。,第六講 合同條款,（三）合同標的數(shù)量條款 1、計量單位計量單位應(yīng)當采用符合國家標準的公制單位。計量單位如果沒有國家標準，應(yīng)當合乎行業(yè)標準。沒有行業(yè)標準，應(yīng)當合乎交易習慣。2、計量方法計量方法應(yīng)當合乎交易習慣或者行業(yè)規(guī)定。如果沒有相應(yīng)的行業(yè)標準，雙方應(yīng)當約定一個統(tǒng)一的標準。還應(yīng)當規(guī)定采用各種不同計量方法時的合理誤差和計算方法。,第六講 合同條款,3、數(shù)目標的數(shù)目應(yīng)當同時有阿拉伯數(shù)

41、字的小寫和漢字的大寫。大小寫應(yīng)當一致。4、其他問題還須寫明與標的的數(shù)量密切相關(guān)的如包裝、附屬設(shè)備與零配件、圖紙資料和使用說明書。,第六講 合同條款,（四）合同標的質(zhì)量保證條款 1、標的或標的物的權(quán)利（1）對于有形物 （2）對于知識產(chǎn)權(quán) 2、完整性提供方應(yīng)當保證所提供標的或標的物符合合同目的要求，按合同整體的一般性理解應(yīng)當是完整的。一是不可缺少一般要求所必不可少的附屬設(shè)備或配件。二是非一般要求的其他配

42、件應(yīng)當有合同的特別約定。,第六講 合同條款,3、對標的物的包裝包裝應(yīng)當說明兩點：一是適合標的物自身的材料和結(jié)構(gòu)性質(zhì)。二是適合運輸和裝卸的要求。應(yīng)當保證貨物在到達目的地卸貨完畢之前的自身安全，還應(yīng)當保證在同樣的時間段不會因包裝的原因照成對第三人的人身財產(chǎn)的損害。,第六講 合同條款,4、合用性 合用性就是合乎合同目的性。這點與完整性是緊密聯(lián)系的。所提供的標的應(yīng)當使接受人獲得該標的后能夠正常使用，不完整的標的肯定不能使用，即使

43、是完整的，也還不能夠滿足于符合合同約定的所有表面上的條款，因為，在很多情況下，完整的標的不見得就當然得會使接受方正常使用。如果在合同書不載明，對提供方的約束力就不強，就很可能會在使用中才發(fā)現(xiàn)問題。,第六講 合同條款,5、質(zhì)量檢驗情況有些合同，質(zhì)量檢驗是必不可少的一環(huán)，應(yīng)當寫明對標的進行質(zhì)量檢驗的機構(gòu)、檢驗的方式和實施檢驗的方法。 6、維修和售后服務(wù)維修指的是標的物經(jīng)檢驗、調(diào)試后發(fā)現(xiàn)質(zhì)量瑕疵，又無必要退貨或調(diào)換時，其維修的責任由

44、誰進行、怎樣進行，費用由誰承擔，對維修結(jié)果的處理。售后服務(wù)指的是買方在合同主要義務(wù)履行完畢后標的物需要的定期檢驗、升級或發(fā)生質(zhì)量問題后的維修義務(wù)的范圍和期間以及相關(guān)費用的承擔。,第六講 合同條款,7、質(zhì)量保證期間指的是標的或標的物提供方對所提供的標的或標的物的質(zhì)量在確定期間內(nèi)保持在一定水平的承諾。,第六講 合同條款,（五）價金、報酬條款一般合同為價金，服務(wù)、勞務(wù)合同為報酬。價金、報酬條款須寫明的是：計算和支付所依據(jù)的貨幣

45、幣種，合同價金、報酬金額，支付條件和支付方式。還應(yīng)當考慮合同金額是否含稅。本條款應(yīng)當寫明價款、報酬是稅前價還是稅后價。條文中涉及價金、報酬都應(yīng)當有阿拉伯數(shù)字小寫和漢字大寫，并必須一致。 支付方式可用現(xiàn)金支付，也可使用票據(jù)（匯票、支票、本票）支付，還可使用電匯、信匯和托收，也可使用網(wǎng)上支付。,第六講 合同條款,（六）履行條款履行條款需要說明的是“五個W”。即時間（when）、地點（where）、主體（who）、義務(wù)（what）、

46、方式（how）。應(yīng)當盡可能將這些因素予以量化。時間包括期日和期限。期日指的是某種行為開始之日，期限是指某種行為結(jié)束之日。履行地點應(yīng)當盡可能明晰準確，不得含糊。,第六講 合同條款,（七）合同風險分擔條款合同風險是指伴隨合同全過程的發(fā)生因合同條款自身的缺陷，對合同條款理解的差異，不當履行，客觀情況的重大意外變化以及不可抗力的出現(xiàn)等原因，造成的不能實現(xiàn)或不能全部實現(xiàn)合同目的，甚至給合同當事人或第三人造成損害而應(yīng)當承擔責任的可能性。

47、風險分擔的原則主要是權(quán)利義務(wù)相適應(yīng)原則、責任自負原則、實力原則和公平原則。,第六講 合同條款,風險的分擔有些是法定的，也可以約定。有約定時，只要不是顯失公平，就從約定，沒有約定的，從法定。風險分擔條款主要寫明以下內(nèi)容：基本原則（是指具體合同所遵循的特定的基本原則，而非上述一般原則）、風險種類、發(fā)生時間、責任分配四方面內(nèi)容。,第六講 合同條款,（八）違約責任條款承擔違約責任的條件是：第一，事先約定已經(jīng)生效；第二，義務(wù)人不履

48、行約定的義務(wù)或不恰當履行約定義務(wù)。不恰當履行包括不完全履行、不按約定的方式履行、不按約定的時間履行、不按約定的地點履行等。承擔違約責任的方式有：繼續(xù)履行、恢復原狀、賠償損失、承擔因合同被變更或撤銷造成的己方損失、支付違約金等。,第六講 合同條款,（九）不可抗力\情勢變更條款 1、相關(guān)概念 （1）不可抗力，是指當事人在訂立合同時“不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況”。一般來說，包括自然災(zāi)害、某些政府行為、社會政治事件等。

49、 合同履行的不可抗力原則,第六講 合同條款,（2）情勢變更是指合同有效成立之后，因當事人不可預見的事情發(fā)生，或者因不可歸責于雙方當事人之客觀情況出現(xiàn)，致使合同的基礎(chǔ)動搖或喪失，若繼續(xù)維持合同原有的效力有悖于誠實信用的情況。 合同履行的情勢變更原則 2、條款內(nèi)容不可抗力\情勢變更條款主要應(yīng)當寫明：法律對不可抗力的規(guī)定，各方當事人對情勢變更的共同認識；發(fā)生不可抗力或情勢變更時雙方應(yīng)當采取的措施。,第六講 合同條款,（十）擔

50、保條款 1、我國擔保法規(guī)定了四種法定擔保形式 （1）抵押。 （2）質(zhì)押。 （3）保證。 （4）定金。,第六講 合同條款,2、擔保條款中，視采用不同擔保方式應(yīng)分別寫明 （1）采用抵押擔保的，應(yīng)寫明抵押權(quán)人和抵押人、合同金額、抵押金額、抵押物、抵押物價值、抵押期限、實現(xiàn)抵押權(quán)的方式。 （2）采用質(zhì)押擔保的，應(yīng)寫明質(zhì)押權(quán)人和質(zhì)押人、合同金額、質(zhì)押金額、質(zhì)押物、質(zhì)押物價值、質(zhì)押期限等。,第六講 合同條款,（3）采用保證擔保

51、的，應(yīng)當寫明一般責任保證還是連帶責任保證。合同沒有寫明的，視為連帶責任保證。（4）采用定金的，應(yīng)當寫明對何種違約行為使用定金處罰。采用其他擔保方式的，也應(yīng)當相應(yīng)的寫明約定的擔保名稱，擔保的違約行為范圍，實現(xiàn)擔保權(quán)的方式等。,第六講 合同條款,（十一）爭議解決條款應(yīng)寫明：1、發(fā)生爭議后，應(yīng)當先行協(xié)商。2、確定仲裁還是訴訟。3、決定仲裁的，應(yīng)當詳細寫明所選仲裁機構(gòu)，否則無效。4、決定訴訟的，可以選擇規(guī)定合同簽訂地、合同履行

52、地、被告住所地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。未約定或約定不明的，按照法定管轄。但是，專屬管轄和級別管轄只能服從法定，不得約定。,第六講 合同條款,（十二）合同效力條款 1、本合同成立的標志。2、本合同是否附生效期限或附條件生效。 3、合同期限。,第七講 合同審核批準,一、合同審批流程的作用 1、逐條核對合同草案條款，重新審視這一次合同磋商行為是否還有粗疏和不周之處。2、確定合同重要程度，在此基礎(chǔ)上初步確定履

53、行合同時的負責部門和相關(guān)權(quán)限。3、系統(tǒng)整理個部門的意見，綜合考察權(quán)衡，對合同內(nèi)容進一步取舍。4、各部門進一步熟悉本部門在此次合同過程中將要履行的義務(wù)和權(quán)限范圍，充分預期各種可能，做好履行準備工作。,第七講 合同審核批準,二、合同審批流程 （一）考察合同重要程度，確定合同分類1、考察合同的重要程度，主要是分析以下四個方面：（1）與本方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系？關(guān)聯(lián)程度如何？（2）是否是老客戶？（3）合同標的額的大小。（4）此

54、合同對本企業(yè)的影響程度如何？,第七講 合同審核批準,2、將合同進行分類定位（1）風險較小的安全合同（2）一般合同（3）風險合同（4）高風險合同 （二）分別進入各類合同不同審批流程1、安全合同的審批流程2、風險合同的審批流程主要有資產(chǎn)重組合同，包括投資合同；房地產(chǎn)合同；,第七講 合同審核批準,知識產(chǎn)權(quán)合同；大額買賣合同；重大租賃合同，包括融資租賃合同；重大代理合同；涉外合同。 3、高風險合同的審批

55、流程4、一般合同的審批流程 第一步：業(yè)務(wù)部門負責人將合同業(yè)務(wù)員起草的合同草稿進行第一步核查，從業(yè)務(wù)角度進行把關(guān)。,第七講 合同審核批準,第二步：合同草稿經(jīng)業(yè)務(wù)部門負責人核查，并確認屬于一般合同后，由合同業(yè)務(wù)員填寫一般合同審批單。內(nèi)容是：合同編號合同名稱對方名稱合同性質(zhì)起草人簽字法律部門負責人意見和簽字業(yè)務(wù)主管領(lǐng)導意見和簽字印章檔案管理部門負責人簽字,第七講 合同審核批準,第三步：業(yè)務(wù)部門負責人在合同審批單

56、上簽字確認，并由合同業(yè)務(wù)員將合同草稿與合同審批單和對方資質(zhì)文件一起送交法律顧問部門。第四步：有法律顧問部門的合同法律員審核修改。審核的內(nèi)容是：對方資質(zhì)是否符合一般合同要求合同草稿在法律上是否有漏洞審批單是否規(guī)范填寫將修改后的合同草稿與合同審批單一起送交法律顧問部門負責人。,第七講 合同審核批準,第五步：法律顧問部門負責人審查合同性質(zhì)，應(yīng)在合同審批單上簽寫意見。然后在合同審批單上簽字確認，并由合同法律員將合同草稿、對方資質(zhì)

57、資料與合同審批單一起送交業(yè)務(wù)業(yè)務(wù)主管領(lǐng)導。 第六步：企業(yè)業(yè)務(wù)主管領(lǐng)導審核報送來的全部合同資料。企業(yè)業(yè)務(wù)主管領(lǐng)導先確認合同是否屬于一般合同。如認為不屬一般合同而屬于安全合同，應(yīng)在合同審批單上簽寫意見并簽字確認，交回法律部門按安全合同流程處理； 如認為合同性質(zhì)超過一般合同，應(yīng)在合同審批單上簽寫意見并簽字確認，提交企業(yè)總經(jīng)理按風險合同或高風險合同流程處理；,第七講 合同審核批準,如果認為屬于一般合同，則進行業(yè)務(wù)內(nèi)容的審查。如認為

58、業(yè)務(wù)內(nèi)容不符合要求，應(yīng)當要求業(yè)務(wù)部門及時予以修正。符合要求后，在合同上及合同審批單上分別簽字確認。然后有業(yè)務(wù)部門的合同業(yè)務(wù)員將合同資料送交印章檔案管理部門。 第七步：印章管理員核實合同審批單確已完整填寫并且各部門負責人的簽字屬實后，交印章檔案管理部門負責人簽字確認。第八步：印章管理員在合同上蓋章，送交業(yè)務(wù)部門。檔案管理員將對方資質(zhì)文件收存歸檔。 第九步：合同由業(yè)務(wù)部門再交與法律部門，有法律部門送對方交換或簽字后開始執(zhí)行。,第七講

59、 合同審核批準,第十步：將合同審批單交印章檔案部門檔案管理員收存，直至合同履行完畢或者以其他方式終止。第十一步：在履行合同時，合同由業(yè)務(wù)部門保管使用。合同履行完畢或者以其他方式終止后，業(yè)務(wù)部門負責人應(yīng)當據(jù)實在合同上簡明前些合同執(zhí)行情況。填寫日期并簽名，由合同業(yè)務(wù)員送交檔案管理部門存檔。,第八講 合同履行的原則及履行前的管理,一、合同履行原則指的是全面履行原則、誠實信用原則、情勢變更原則。（一）全面履行原則 監(jiān)督對方是否遵

60、守了全面履行原則，主要從以下幾方面加以考察：1、履行標的是否符合合同約定？2、標的質(zhì)量是否符合合同要求？3、標的物數(shù)量是否達到合同約定？4、履行期限是否符合合同規(guī)定，如無明文規(guī)定，則其所選擇期限是否符合合同目的，是否恰當？,第八講 合同履行的原則及履行前的管理,5、履行時間是否準確？如合同無明文規(guī)定，則其所選擇的旅行時間是否合理并有利于合同目的的實現(xiàn)？6、履行的地點是否符合合同規(guī)定？如合同無明文規(guī)定，則其所選擇的旅行地點

61、是否合理并有利于合同目的的實現(xiàn)？7、履行的方式是否合理？是否有能夠產(chǎn)生合同目的所要求的效果？ （二）誠實信用原則 當事人在履行合同時至少應(yīng)該做到以下幾點：1、債務(wù)人不得履行自己已知有害于債權(quán)人的合同，于此種情形，債權(quán)人可以請求撤銷合同。,第八講 合同履行的原則及履行前的管理,2、在以給付特定物為義務(wù)的合同中，債務(wù)人于交付物之前，應(yīng)以善良管理人的注意，妥善保存該物。3、在發(fā)生不可抗力或其他原因致使合同不能履行或不能按預定條

62、件履行時，債務(wù)人應(yīng)及時通知債權(quán)人，以便雙方協(xié)商處理合同事務(wù)。4、在合同就某一有關(guān)事項未規(guī)定明確時，債務(wù)人應(yīng)以公平原則并考慮事實狀況合理履行。 （三）情勢變更原則 監(jiān)督情勢變更原則的遵守，主要考察： 1、遭遇特定風險是不是不可歸因于當事人？2、這種風險是否已經(jīng)動搖或者消除了合同履行的基礎(chǔ)？3、繼續(xù)履行是否不符合誠實信用原則，導致明顯不公？,第八講 合同履行的原則及履行前的管理,三、合同履行前的準備流程 第一步：在履行前

63、最后審查所簽訂合同是否還存在遺漏。如果確認還存在遺漏，應(yīng)當及時通知對方，與對方協(xié)商簽訂補充協(xié)議。第二步：根據(jù)合同要求確定實際履行合同的直接責任部門與人員。第三步：了解對方履行合同的相關(guān)信息：,第八講 合同履行的原則及履行前的管理,1、對方的履約意愿如何？2、對方安排的履約部門和履約人員的情況如何？3、對方為履約所進行的部門、人員分工情況如何？第四步：將以上信息進行及時整合，記錄在案。第五步：審核、確認（主要是對方的）合

64、同履行信息。第六步：填寫合同履行日程表，準備履行。,第九講 合同履行中的管理及監(jiān)督流程,一、確認履行義務(wù)（一）從以下幾個內(nèi)容考察是否雙方都有一致認識，明確無疑：1、合同對標的的數(shù)量和質(zhì)量要求是否雙方都認識一致，明確無疑？2、合同對所有應(yīng)當給與對價的物、權(quán)利和行為等是否規(guī)定了相應(yīng)的雙方都認識一致，明確無疑？3、合同是否規(guī)定了雙方都認識一致，明確無疑的認識期限？,第九講 合同履行中的管理及監(jiān)督流程,4、合同對履行地點的規(guī)定

65、是否雙方都認識一致，明確無疑？5、合同對履行方式的規(guī)定是否雙方都認識一致，明確無疑？6、合同對履行費用的規(guī)定是否雙方都認識一致，明確無疑？如果答案是肯定的，則可以按照合同的約定如約履行了。如果對以上某一個或者幾個問題上認識不一致，則進入下一步----,第九講 合同履行中的管理及監(jiān)督流程,（二）雙方重新就有關(guān)問題進行協(xié)商，商定補充協(xié)議。如果協(xié)商達成協(xié)議，則按補充協(xié)議履行。如果雙方因客觀原因無法再進行協(xié)商，或者雖經(jīng)協(xié)商但仍無法達

66、成一致意見的，則可按照市場行情、行業(yè)的交易習慣履行；如果市場行情、交易習慣無法確定的，則應(yīng)當按照合同的性質(zhì)和目的，作出合乎事理的解釋，依照己方的理解履行。,第九講 合同履行中的管理及監(jiān)督流程,二、確認履行順序 1、如果確定了同時履行，則雙方擁有同時履行抗辯權(quán)。 2、如果約定由對方先履行、本方后履行，則本方擁有了先履行抗辯權(quán)。 3、如果約定本方先履行、對方后履行，則應(yīng)當慎重查明對方目前一段時間的經(jīng)營狀況和信用狀況有無變化。,第九

67、講 合同履行中的管理及監(jiān)督流程,如果發(fā)現(xiàn)以下任何一種情況，則應(yīng)當行使不安抗辯權(quán)。（1）對方經(jīng)營狀況嚴重惡化或者雖不甚嚴重但其惡化狀況已經(jīng)持續(xù)相當長一段時間，短期內(nèi)無好轉(zhuǎn)跡象甚或有進一步惡化的可能。（2）對方有轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金逃避債務(wù)的跡象。（3）對方喪失商業(yè)信譽。（4）有喪失履行能力的其他情形。,第九講 合同履行中的管理及監(jiān)督流程,4、對于以上幾種情形，本方應(yīng)及時通知對方終止履行，并要求對方提供相應(yīng)擔保，及要求對方于約

68、定的金融機構(gòu)凍結(jié)與標的額相應(yīng)的金錢，或提供與標的額相應(yīng)的其他擔保物，或與有履行能力的單位簽訂保證合同。 （1）對方提供了上述擔保的，本方應(yīng)當恢復履行；（2）對方雖然未提供擔保，但明顯恢復了履行能力的，本方應(yīng)當繼續(xù)履行；（3）對方不提供擔保，又未能恢復履行能力的，本方有權(quán)及時單方解除合同。,第九講 合同履行中的管理及監(jiān)督流程,三、需要注意的事項 1、合同越周嚴、越精細越好， 2、對于己方擁有的權(quán)利要明確，但不要輕易行使。