擔保法講座課件

1、擔 保 法,第一節(jié) 擔保法概述,一、擔保的概念擔保是指法律規(guī)定或擔保人約定的確保合同履行，保障債權人利益的實現(xiàn)法律措施。法律特征：1、從屬性。擔保合同是主合同的從合同，除擔保合同另有約定的外，主合同無效，擔保合同無效。2、補充性。擔保對債權人權利的實現(xiàn)具有補充作用，只有在所擔保的債權不能履行時，才能行使擔保權利。3、相對獨立性。擔保可以相對獨立于所擔保的債權而存在。主合同解除后，除擔保合同另有約定的外，擔保

2、人對債務人應當承擔的民事責任仍應承擔擔保責任。,,擔保的法律構成,1.主體：包括擔保權人和擔保義務人。2.客體：包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)、有形財產(chǎn)、有價證券等。人身不能成為擔保的客體。3.內容：指擔保權的不同屬性。在人的擔保中，擔保權是一種債權性的請求權；在物的擔保中，擔保權是一種物權性的優(yōu)先受償權。,二、擔保的種類（1）,1、一般擔保：是指以債務人全部財產(chǎn)擔保合同債權的實現(xiàn)。以債務人的財產(chǎn)作為信用基礎。2、特別擔保：包括

3、人的擔保、物的擔保和金錢擔保。人的擔保：又稱信用擔保，是指在債務人的全部財產(chǎn)之外，又附加了第三人的一般財產(chǎn)或信用作為債權實現(xiàn)的擔保。包括保證和銀行擔保。物的擔保包括抵押、質押和留置三種方式。金錢擔保指定金擔保。,二、擔保的種類（2）,3.反擔保定義：反擔保是指在商品貿易、工程承包和資金借貸等經(jīng)濟往來中，有時為了換取擔保人提供保證、抵押或質押等擔保方式，而由債務人或其他第三人向該擔保人新設擔保，該新設擔保相對于原擔保而言被

4、稱為反擔保。方式：債務人提供抵押或質押；其他人提供的保證、抵押或質押。目的：對抗擔保風險。第三人作為反擔保的擔保權人，可從反擔保中優(yōu)先獲得清償。,三、擔保的效力,（一）擔保合同的有效條件1、擔保人應當具有相應的民事行為能力，其意思表示真實；2、擔保合同的內容及形式合法。,（二）擔保合同的無效及后果（1）,擔保合同的無效及后果包括以下兩種情況：1、擔保合同因主合同無效而無效。 主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效，擔保人無過錯的

5、，不承擔民事責任；擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的1/3。2、擔保合同因自身不符合合同的有效條件而無效。主合同有效而擔保合同無效，債權人無過錯的，擔保人與債務人對主合同債權人的經(jīng)濟損失，承擔連帶賠償責任；債權人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的1/2。,,,,（二）擔保合同的無效及后果（2）,1、國家機關和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體違反法律規(guī)定提供擔

6、保的，擔保合同無效。因此給債權人造成損失的，債務人、擔保人、債權人有過錯的，應當根據(jù)其過錯各自承擔相應的民事責任。 2、法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的擔保合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。,,,（三）擔保的效力,1、擔保對于擔保權人的效力 在物的擔保中，有優(yōu)先受償權。 在人的擔保中，擔保權人有清償請求權。2、擔保對于擔保人的效力 主要表現(xiàn)為擔保人負有擔保債權

7、實現(xiàn)的義務。 主合同解除后，擔保人對債務人應當承擔的民事責任仍應承擔擔保責任。但是，擔保合同另有約定的除外。 3、擔保對于被擔保人的效力 主要有兩個： 第一，擔保并不減輕或削弱被擔保人的義務。 第二，負有向擔保人償還的義務。,四、訴訟和訴訟時效,擔保物權所擔保的債權的訴訟時效結束后，擔保權人在訴訟時效結束后的二年內行使擔保物權的，人民法院應當予以支持。當事人約定的或者登記部門要求登記的擔保期間，對擔保物權的存續(xù)

8、不具有法律約束力。,案例1,某林場在所駐地鄉(xiāng)政府的保證下,與山東一林業(yè)專業(yè)戶簽訂了樹苗購銷合同，并隨之簽定了保證合同，規(guī)定在林業(yè)專業(yè)戶不能償還貸款時，由鄉(xiāng)政府代償。后林場供給林業(yè)專業(yè)戶樹苗 2000棵，價值 10000元。但由于林業(yè)專業(yè)戶經(jīng)營不善，拒付貨款，該林場要求鄉(xiāng)政府償還，但鄉(xiāng)政府以“國家機關不能擔任保證人”為由拒不履行義務。,案例2,某縣水泥廠和服裝廠達成一份聯(lián)營協(xié)議，約定由服裝廠向水泥廠注入資金200萬元，水泥廠每年支付給

9、服裝廠利潤20萬元，兩年后歸還服裝廠的出資，并且服裝廠的利潤分配不受水泥廠盈虧的影響。協(xié)議達成后，為保證水泥廠能正常履行協(xié)議，水泥廠請當?shù)鼗蕪S以其自有廠房向服裝廠提供抵押擔保，并就抵押事宜到有關登記機構辦理了抵押登記。問： 1．抵押權是否已成立？為什么？ 2. 如果化肥廠明知聯(lián)營協(xié)議有問題仍提供抵押擔保，應承擔什么責任？,第二節(jié) 保 證,一、保證的概念保證：是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債

10、務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任 的行為。,（二）保證人資格（1）,保證人資格：具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。其他組織主要包括：（1）依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的獨資企業(yè)、合伙企業(yè)；（2）依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的聯(lián)營企業(yè)；（3）依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)；（4）經(jīng)民政部門核準登記的社會團體；（5）經(jīng)核準登記領取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會

11、團體為保證人的，保證合同為有效。不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，保證責任不能免除。,（二）保證人資格（2）,以下單位不能成為保證人： ①國家機關。②學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體。③企業(yè)法人的分支機構、職能部門。企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。企業(yè)法人的分支機構經(jīng)營管理的財產(chǎn)不足以承擔保證責任的，由企業(yè)法人承擔民事責任。

12、企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。,二、保證合同和保證方式,（一）保證合同保證合同應當以書面形式訂立。保證人與債權人可以就單個主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高債權額限度內就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項商品交易合同訂立一個保證合同。第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的，保證合同成立。主合同中沒有保證條款，但保證人在主合同上以保證人的身份簽字或蓋章的，保證合同成立。,（二）

13、保證方式（1）,1、一般保證有先訴抗辯權，即主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。有下列情形之一的，保證人不得行使先訴抗辯權：（1）債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的。包括債務人下落不明、移居境外，且無財產(chǎn)可供執(zhí)行。（2）法院受理債務人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；（3）保證人以書面形式放棄先訴抗辯權的。一般保證的保證人在主債權履行期間屆滿后，

14、向債權人提供了債務人可供執(zhí)行財產(chǎn)的真實情況的，債權人放棄或者怠于行使權利致使該財產(chǎn)不能被執(zhí)行，保證人可以請求法院在其提供可供執(zhí)行財產(chǎn)的實際價值范圍內免除保證責任。,（二）保證方式（2）,2、連帶責任保證債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其擔保的范圍內承擔保證責任。當事人承擔一般保證責任的，應當約定，若不約定或約定不明確的，為連帶責任保證。,（一）保證擔保的范圍

15、保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。,三、保證期間和保證責任,（二）保證期間,1、保證期間由保證人與債權人在保證合同中約定。2、未約定保證期間的，保證期間為主債權履行期屆滿之日起6個月。3、在保證期間，債權人未對一般保證的債務人起訴或申請仲裁，保證人責任免除。債權人已經(jīng)起訴或申請仲裁的，保證的訴訟時效中斷。,（三）保證責任的承擔（1）,1、保證責任的承擔的幾個規(guī)定

16、（1）保證合同中約定保證人代為履行非金錢債務的，如果保證人不能實際代為履行，對債權人因此造成的損失，保證人應當承擔賠償責任。（2）同一債權既有保證又有第三人提供物的擔保的，債權人可以請求保證人或者物的擔保人承擔擔保責任。債權人在主合同履行期屆滿后怠于行使擔保物權，致使擔保物的價值減少或者毀損、滅失的，視為債權人放棄部分或者全部物的擔保。保證人在債權人放棄權利的范圍內減輕或者免除保證責任。（3）主合同當事人雙方協(xié)議以新貸償還舊

17、貸，除保證人知道或者應當知道的外，保證人不承擔民事責任。,（三）保證責任的承擔（2）,2、保證責任的變動（1）保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證債權同時轉讓，保證人在原保證擔保的范圍內對受讓人承擔保證責任。但是保證人與債權人事先約定僅對特定的債權人承擔保證責任或者禁止債權轉讓的，保證人不再承擔保證責任。（2）保證期間，債權人許可債務人轉讓債務的，應當取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉讓部分的債務，不再承擔保證責任

18、。但是，保證人仍應對未轉讓部分的債務承擔保證責任。（3）債權人與債務人協(xié)議變更主合同的，應當取得保證人書面同意。主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內容變動，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任；如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任。主合同履行期限變動，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同期間。債權人與債務人協(xié)議變動主合同內容，但并未實際履行的，保證人仍應當承擔保證責任。,

19、案例,1995年3月，王某因經(jīng)營需要，向胡某借款4萬元并訂有借款合同。合同約定還款期為兩年，丁某為王某還款的保證人。1996年4月，王某還給胡某2萬元。1996年6月，王某因急需資金，又向胡某借款4萬元，并約定與前次未還借款到期一并還清，雙方均未通知丁某。兩年期滿，王某無力償還所欠6萬元欠款。因此，胡某請求丁某償還借款。問：（l）丁某是否負有償還借款的責任？（2）丁某應償還多少借款？（3）丁某償還借款后能否向王某追償？,（三）保

20、證責任的承擔（3）,3、保證責任的解除有下列情形之一的，保證人不承擔民事責任：（1）主合同當事人雙方串通，騙取保證人提供保證的；（2）主合同債權人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的。（3）主合同債務人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，債權人知道或者應當知道欺詐、脅迫事實的。,四、保證的其他規(guī)定,1、保證人承擔保證責任后，有權向債務人追償。2、法院受理債務人破產(chǎn)

21、案件后，債權人未申報債權的，保證人可以參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配，預先行使追償權。債權人申報債權后在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠?，保證人仍應當承擔保證責任。債權人要求保證人承擔保證責任的，應當在破產(chǎn)程序終結后六個月內提出。3、債權人知道或者應當知道債務人破產(chǎn)，既未申報債權也未通知保證人，致使保證人不能預先行使追償權的，保證人在該債權在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥让獬ＷC責任。,案例2,2001年某市甲廠與某縣乙廠簽訂一份吊車買賣合同,價款15萬元，

22、且如一方違約，應支付1萬元的違約金、期間甲廠要求乙廠提供擔保，乙廠找到丙公司希望提供擔保，丙公司與甲廠簽定了一般保證的擔保合問。后來，甲廠按時發(fā)貨，但乙廠以吊車質量不合格為由拒絕付款，并全部退還。于是甲廠起訴到人民法院。被告為乙廠和丙公司。法院經(jīng)過調查，結果為吊車質量合格。 問： （1）乙廠如何承擔違約責任？ （2）把丙公司作為被告是否正確？ （3）丙公司是否應承擔保證責任？,第三節(jié) 抵 押,一、 抵押的概念和種類

23、（一）抵押的概念 抵押 是指債務人或者第三人不轉移對用于抵押物的財產(chǎn)的占有、將該財產(chǎn)作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依法以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。,(二) 抵押的種類,1、不動產(chǎn)抵押2、動產(chǎn)抵押3、權利抵押。如國有土地的使用權等。4、財團抵押。所謂財團，是指由企業(yè)的土地使用權、地上房屋、設備、知識產(chǎn)權等財產(chǎn)組成的一種集合的財產(chǎn)。5、最高額抵押。最高額抵押是指具有繼續(xù)交易關系的當

24、事人協(xié)議，在最高額限度內，以抵押物對一定期間內連續(xù)發(fā)生的債權作擔保。,二、抵押物,（一）抵押物的范圍根據(jù)《擔保法》規(guī)定，下列財產(chǎn)可以抵押： 1、抵押人所有的房屋和其他地上定著物； 2、抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)； 3、抵押人依法有權處分的國有的土地使用權、房屋和其他地上定著物； 4、抵押人依法有權處分的國有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)； 5、抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘

25、等荒地的土地使用權； 6、依法可以抵押的其他財產(chǎn)。,（一）抵押物的范圍（2）,1 以依法獲準尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，當事人辦理了抵押物登記，該抵押有效。以尚未辦理權屬證書的財產(chǎn)抵押的，在第一審法庭辯論終結前能夠提供權利證書或者補辦登記手續(xù)的，可以認定抵押有效。以法定程序確認為違法、違章的建筑物抵押的，抵押無效。2 抵押人所擔保的債權不得超出其抵押物的價值，超出其抵押物價值的，超出的部分不具有優(yōu)先受償?shù)?/p>

26、效力。財產(chǎn)抵押后，該財產(chǎn)的價值大于所擔保債權的余額部分，可以再次抵押，但不得超出其余額部分。,（二）禁止抵押的財產(chǎn),《擔保法》還規(guī)定，下列財產(chǎn)不得抵押：1、土地所有權；2、耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，有專門規(guī)定的除外；3、學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；4、所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn)；5、依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；

27、6、依法不得抵押的其他財產(chǎn)。,共有財產(chǎn)設定抵押,a 按份共有人以其共有財產(chǎn)中享有的份額設定抵押的，抵押有效。b 共同共有人以其共有財產(chǎn)設定抵押，未經(jīng)其他共有人的同意，抵押無效。但是，其他共有人知道或者應當知道而未提出異議的視為同意，抵押有效。,三、抵押合同和抵押物登記,（一） 抵押合同抵押人和抵押權人應以書面形式訂立抵押合同。訂立抵押合同時，抵押權人和抵押人在合同中不得約定在債務履行期屆滿抵押權人未受清償時，抵押物的所有權

28、轉移為債權人所有。該約定的無效不影響抵押合同其他部分內容的效力。抵押合同對被擔保的主債權種類、抵押財產(chǎn)沒有約定或者約定不明，根據(jù)主合同和抵押合同不能補正或者無法推定的，抵押不成立。,（二） 抵押物登記,當事人以下列財?shù)盅旱?，應當辦理抵押登記，抵押合同自登記之日起生效。1、以土地使用權抵押的，為土地管理部門； 2、以房地產(chǎn)抵押的，為縣級以上地方政府規(guī)定的部門； 3、以林木抵押的，為縣級以上林木主管部門； 4、以航空器、

29、船舶、車輛抵押的，為運輸工具的登記部門； 5、以企業(yè)的設備和其他動產(chǎn)抵押的，為工商行政管理部門。當事人以其他財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，登記部門為公證部門，抵押合同自登記之日起生效。,四．抵押的效力,（一）抵押擔保的范圍抵押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權的費用。抵押合同另有約定的，按照約定。,（二）抵押人的權利,1.對抵押物的占有權。并有權取得抵押物的孳息。2.對抵押物設定多項抵押的權

30、利。但應控制在抵押物價值范圍內。設定多項抵押的，登記者優(yōu)先，時間順序優(yōu)先。3.對抵押物的出租權。抵押人將已出租的資產(chǎn)抵押的，應當書面告知承租人，原租賃合同有效。4.對抵押物的處分權。在抵押期間，抵押人轉讓已辦理登記的抵押物的，應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已抵押的情況。抵押人未通知抵押權人或未告知受讓人的，轉讓行為無效。,抵押人的義務,1、主要是妥善保管抵押物，抵押人有義務采取各種必要的措施以防止抵押物的毀損、滅失和價值

31、減少。2、因抵押人的行為足以使抵押物價值減少的，抵押權人有權要求抵押人停止其行為。抵押物價值減少時，抵押權人有權要求抵押人恢復抵押物的價值，或者提供與其減少的價值相當?shù)膿！?、抵押物滅失而抵押權消滅，因滅失所得的賠償金應作為抵押財產(chǎn)。4、抵押人對抵押物價值減少無過錯的，抵押權人只能在抵押人因損害而得到的賠償范圍內要求提供擔保。,（三）抵押權人的權利,1.抵押權的保全權。主要包括停止侵害和排除妨害請求權、恢復原狀請求權、提供

32、相應擔保請求權和損害賠償請求權。2.孳息的收取權。抵押物被法院扣押后的天然孳息和法定孳息。抵押權人應當將扣押抵押物的事實通知義務人。3.優(yōu)先受償權。,五．抵押權的實現(xiàn),債務履行期屆滿抵押權人未受清償?shù)?，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償；協(xié)議不成的，抵押權人可以向法院提起訴訟。同一財產(chǎn)向兩個以上債權人抵押的，清償順序：1、抵押合同以登記生效的，按登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權比例清償

33、。2、抵押合同自簽訂之日起生效的，已登記的，按順序清償；未登記的，按照合同生效時間的先后順序清償，順序相同的，按照債權比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。同一財產(chǎn)法定登記的抵押權與質權并存時，抵押權人優(yōu)先于質權人受償。同一財產(chǎn)抵押權與留置權并存時，留置權人優(yōu)先于抵押權人受償。,六、最高額抵押,最高額抵押擔保的是將來的債權，為不確定債權。因此最高額抵押的主合同債權不得轉讓。最高額抵押的適用范圍在我國主要為兩類法律關系，一是借

34、款合同可以附最高額抵押合同；二是債權人與債務人就某項商品在一定期間內連續(xù)發(fā)生交易而簽訂的合同，可以附最高額抵押合同。當事人對最高額抵押合同的最高限額、最高額抵押期間進行變更，不得以其變更對抗順序在后的抵押權人的。,案例3,甲有一輛汽車價值12萬元，2002年6月1日甲與乙簽訂抵押合同將該汽車抵押，向乙借款5萬元，2002年7月5日辦理了抵押登記。2002年6月5日，甲又與丙簽訂抵押合同，以該車作代抵押，向丙借款6萬元，合同中并約定，

35、如“甲到期不能還款，則汽車歸丙所有”，2002年7月4日辦理了抵押登記。問：（l）乙、丙的抵押權是否都成立？若都成立，何者優(yōu)先？為什么？（2）若丙的抵押權成立，在甲到期不能還款時，可否直接依合同的約定，取得抵押車輛的所有權？,第四節(jié) 質 押,一、動產(chǎn)質押（一）動產(chǎn)質押的概念動產(chǎn)質押是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權人占有，將該動產(chǎn)作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人有權依法以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價

36、款優(yōu)先受償。債務人或者第三人為出質人，債權人為質權人，移交的動產(chǎn)為質物。,（二）質押合同,出質人和質權人應當以書面形式訂立質押合同。動產(chǎn)質押是實踐合同，質押合同自質物移交于質權人占有時生效。出質人代質權人占有質物的，質押合同不生效；質權人將質物返還于出質人后，不得以其質權對抗第三人。出質人和質權人在合同中不得約定在債務履行期屆滿質權人未受清償時，質物的所有權轉移為質權人所有。該約定的無效不影響質押合同其他部分內容的效

37、力。,（三）質押的效力,1、質押擔保的范圍：除質押合同另有約定的外，質押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、質物保管費用和實現(xiàn)質權的費用。,2、動產(chǎn)質權對質權人的效力,（1）對質物的占有和留置權。即使質物的所有者已經(jīng)由出質人轉讓給他人，質權人仍然享有留置權，并有權拒絕任何第三人提出的交付質物的要求。（2）質物孶息的收取權。若未約定孳息由出質人收取或第三人收取時，質權人有權收取質物所產(chǎn)生的孶息，但孶息應當先沖抵收取孶息

38、的費用。（3）預先拍賣或變賣質物權。如果質物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害質權人權利的，質權人可以要求出質人提供相應的擔保。出質人不提供的，質權人可以拍賣或和變賣質物，并與出質人協(xié)議將拍賣或變賣所得的價款用于提前清償所擔保的債權或與出質人約定的第三人提存。（4）費用償還請求權。質權人對于因保管所支出的必要費用有償還請求權。（5）優(yōu)先受償權。,質權人義務,質權人的主要義務為妥善保管質物。質權人負有妥善保管質物的義務。因

39、保管不善致使質物滅失或者毀損的，質權人應當承擔民事責任。質權人不能妥善保管質物可能致使其滅失或者毀損的，出質人可以要求質權人將質物提存，或者要求提前清償債權而返還質物。質權人在質權存續(xù)期間，未經(jīng)出質人同意，擅自使用、出租、處分質物，因此給出質人造成損失的，由質權人承擔賠償責任。,3、動產(chǎn)質權對出質人的效力,1.對質物的處分權。2.質物孶息的收取權。要約定。3.除去權利侵害和返還質物的請求權。4.追償權。為債務人質押擔保的第

40、三人，在質權人實現(xiàn)質權后，有權向債務人追償。,（四）動產(chǎn)質權的實現(xiàn),債務履行期屆滿質權人未受清償?shù)?，可以與出質人協(xié)議以質物折價，也可以依法拍賣、變賣質物。為債務人質押擔保的第三人，在質權人實現(xiàn)質權后，有權向債務人追償。質權因質物滅失而消滅。因滅失所得的賠償金，應當作為出質財產(chǎn)。質權與其擔保的債權同時存在，債權消滅的，質權也消滅。,二、權利質押,下列權利可以質押：1、匯票、本票、債券、存款單、倉單、提單；2、依法可以轉

41、讓的股份、股票；3、依法可以轉讓的商標專用權，專利權、著作權中的財產(chǎn)權；4、依法可以質押的其他權利。質押合同自權利憑證交付之日起生效。以股票出質的，應訂立書面合同，并向證券登記機構辦理出質登記，自登記之日起生效。以商標專用權、專利權、著作權中的財產(chǎn)權出質的，應訂立書面合同，并辦理出質登記，自登記之日起生效。,案例5、轉質后質物意外滅失,誰承擔責任？,某廠職工王某欲開辦一時裝店,便向李某借款8000元,并將一輛價值10

42、000元的摩托車交李某作質押.雙方書面約定,1年還本付息.質押情況也載入合同.2個月后,李某的愛人生病急需用錢,便向朋友劉某借款,劉某要其提供擔保,李某未經(jīng)王某同意就將王某的摩托車交給劉某,借得現(xiàn)款4000元,并書面約定:劉某以摩托車作抵,借款4000元,五年還本付息.此后不久,劉某家因雷擊失火,致使房屋及里面的東西全部燒毀,摩托車也成了一堆廢鐵.王某得知后,要求劉某賠償損失,遭劉某拒絕,于是王某向法院起訴,要求劉某承擔賠償責任法院立案

43、后,通知李某參加訴訟.,第五章 留置,一 留置的概念留置： 是指債權人按照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依法留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。,二、留置權的構成要件,1．債權清償期限已到2．債權人占有債務人的動產(chǎn)3．債權與財產(chǎn)的占有存在牽連關系，是依照合同約定進行的。因保管合同、運輸合同、承攬合同發(fā)生的債權，債務人不履行債務的，債權人有留置

44、權。,三、留置權的效力,（一）留置擔保的范圍1、擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費用和實現(xiàn)留置權的費用。2、留置權效力所及的標的物的范圍一般包括主物，即留置權得以成立時債權人占有的動產(chǎn)；從物，即留置物的孳息，留置權人在留置期間，可以收取留置物的孳息；留置物的代位物。,（二）留置關系中當事人的權利義務,留置權人的權利義務1、對留置物的占有權。2、留置物孳息的收取權。3、留置物必要的使用權。原則上

45、對留置物不得使用。但為保管上的必要，留置權人可使用留置物。4、必要費用返還請求權。5、優(yōu)先受償權。留置權人的主要義務是妥善保管留置物，因保管不善致使留置物滅失或者毀損的，留置權人應當承擔民事責任。,（二）留置物所有人的權利義務,留置物所有人在留置物被留置期間并不喪失對留置物的所有權。因此，留置物所有人仍可以處分留置物，但留置物所有人的權利行使受到一定的限制。留置權債務人的主要義務是在留置權發(fā)生后，不得干擾、阻礙留置權人行使

46、留置權，并應償付因保管留置物而支出的必要的費用。,四、留置權的實現(xiàn),留置權為具有二次效力的擔保物權。留置權的第一次效力發(fā)生于債務人在履行期屆滿而未履行義務之時，留置權成立。留置權人可以留置其占有的債務人的動產(chǎn)，以促使債務人履行債務。留置權人并不能以留置物受償其債權。留置權的第二次效力，是在留置權人留置留置物后一定期限內，債務人仍不履行債務時才發(fā)生?！皞鶛嗳伺c債務人應當在合同中約定，債權人留置財產(chǎn)后，債務人應當在不少于兩個月的

47、期限內履行債務。債權人與債務人在合同中未約定的，債權人留置債務人財產(chǎn)后，應當確定兩個月以上的期限，通知債務人在該期限內履行債務。債務人逾期仍不履行的，債權人可以與債務人協(xié)議以留置物折價，也可以依法拍賣、變賣留置物?！?案例6,1995年10月，張某帶一臺黑白電視機到某修理部維修，修理部留下電視機，要張某10天后交費取貨。10天后，張某如約來修理部取電視機，修理人告知張某修理費共計140元，并向張出示了價目表。張某認為費用太高，拒絕支付。

48、于是修理部留下電視機，并告知張某盡快付清修理費，否則修理部將變賣電視機受償。此后過了半年，張某既未索要電視機，也未付修理費。一天，張某又帶一臺彩電到這家修理部，雙方約定1個月交費取貨。待張某來取貨交費時，修理人稱彩電的修理費是200元，加上黑白電視機的修理費，共計340元。張某只付了200元彩電修理費，并說140元黑白電視機的修理費，可以用黑白電視機作抵償。修理部說：彩電才好賣，黑白電視機沒人要，還是你自己拿回去處理好了。最后，修理部退

49、還了黑白電視機，扣留了彩電，告知張某2個月內付清140元修理費，否則變賣彩電抵償。張某不同意，雙方發(fā)生糾紛，張某訴至法院，要求修理部返還彩電。,第六節(jié)   定 金,一、定金的概念和種類（一）定金的概念定金是合同當事人一方在合同規(guī)定應當支付的總價款或者報酬以內，預先給付對方一定數(shù)額的貨幣，以保證合同義務履行的擔保方式。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金。收受定金的一方不履行約定的

50、債務的，應當雙倍返還定金。,,,,,,,（二）定金的種類,在傳統(tǒng)民法中，依設定定金的目的和作用不同，而將定金分為：立約定金，為保證正式訂立合同而交付的定金；成約定金，以定金交付為合同成立要件的定金；違約定金，以違約賠償為目的的定金；解約定金，此種定金為當事人一方保留解除合同權利的代價。,二、定金擔保的法律特征,1、定金具有從屬性。定金合同是主合同的從合同。2、定金以交付為成立條件3、定金須于合同履行前交付4、

51、定金擔保為擔保雙方的債權,三、定金的成立,定金必須以書面形式約定。當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質的，當事人不得主張定金權利。定金合同為實踐合同，從實際交付定金之日起生效。定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20％。當事人約定的定金數(shù)額超過主合同標的額20%的，超過的部分無效。,案例7,A水泥廠與B建筑公司簽訂1000噸水泥銷售合同，雙方約定合同經(jīng)過公證后方為有效。合同

52、中同時規(guī)定了定金條款，由B公司交付給 A廠 5％的貨款作為定金。但后來該合同未經(jīng)公證，B公司即交付了定金，A廠也收受了定金。A廠在合同規(guī)定的期限無法交付1000噸水泥，B公司要求 A廠雙倍返還定金，而 A廠不同意，它認為合同未經(jīng)公證尚未生效，自然定金條款也尚未生效，不適用雙倍返還規(guī)則。請問：A廠的主張有法律依據(jù)嗎？,案例8,馮系養(yǎng)雞專業(yè)戶，為改建雞舍和引進良種需資金20萬元。馮向陳借款10萬元，以自己的一套價值10萬元的音響設備抵押，雙

53、方立有抵押字據(jù)，但未辦理登記。馮又向朱借款10萬元，又以該設備質押，雙方立有質押字據(jù)，并將設備交付朱占有。馮得款后，改造了雞舍，且與縣良種站簽訂了良種雞引進合同。合同約定良種雞款共計2萬元，馮預付定金4千元，違約金按合同總額的10％計算，馮以銷售肉雞的款項償還良種站的貨款。合同沒有明確約定合同的履行地點。后縣良種站將良種雞送交馮，要求支付運費，馮拒絕。因發(fā)生不可抗力事件，馮預計的收入落空，馮因不能及時償還借款和支付貨款而與陳、朱及縣良種