社會學視域下的刑法運作過程研究.pdf

1、幾乎所有的法律實踐問題都不外乎是“法律規(guī)范與案件事實”兩大問題,既圍繞規(guī)范與事實展開,規(guī)范與事實又不能截然分開。沒有規(guī)范的法律實踐與沒有事實的法律實踐都是不可想象的。由于規(guī)范與事實在刑法運作過程中是一種互相建構的互動關系,始終糾結纏繞在一起,所以,社會學視域下的我國刑法的運作過程的研究必然是在刑事法律規(guī)范與刑事案件事實之間展開,以規(guī)范與事實的關系為邏輯主線,圍繞著刑法運作中法律規(guī)范與案件事實之間的互動關系以及由此涉及到的各種社會因素為主

2、要分析對象,從刑法運作的本體、場域、慣習三個層面,對穿越于規(guī)范和事實之間的刑法運作過程進行研究。
　　 第一部分刑法運作之本體,是以刑法運作的本體為研究對象,主要考察刑法運作中的規(guī)范與事實之間的關系,揭示刑法運作過程中的規(guī)范與事實之間存在著內在的張力:一方面,刑法規(guī)范被案件事實所建構著；另一方面,案件事實又被刑法規(guī)范所建構著。
　　 我國刑法規(guī)范的構成要件,實際上只是具體犯罪行為的格式類型化,構成要件是一個規(guī)范意義上的概

3、念事實,而不是具體案件的案件事實。規(guī)范意義上的構成要件所涵攝的具體案件事實特征只有經過合理尋找,才能適用具體個案。所以,只有通過具體的案件事實,去識別、解釋刑法規(guī)范的意義后,才能將其內涵及外延明確化并加以適用。同時,只有通過具體的案件事實,去填補或續(xù)造某些刑法規(guī)范的漏洞或空缺后,才能明確這些刑法規(guī)范在個案裁判中實際的意義。
　　 刑法運作過程中的案件事實,并不是原汁原味的案件原始事實,而是被加工過的,并己由案件的客觀事實轉化成的

4、案件的法律事實。首先是案件事實被程序依據刑法規(guī)范需要加工,即被證據并依據一定的證據規(guī)則證明確立的與犯罪構成要件相關的事實；其次是被證明確立的案件事實,無一不是與刑法規(guī)范規(guī)定的特定犯罪構成要件相關并被依據規(guī)范要件整理過的事實。
　　 刑法運作過程實際上是案件事實與刑法規(guī)范之間的互相建構過程,既具有客觀性,又具有主觀性；既具有明確性,又具有模糊性。刑法運作過程的客觀性及明確性的存在,決定了刑事司法活動中的裁判結論的形成具有一定的確定

5、性；刑法運作過程主觀性及模糊性的存在,決定了刑事司法活動中的裁判結論的形成具有一定的不確定性。
　　 第二部分刑法運作之場域,是以作為司法場域的刑法運作場域為研究對象,考察刑法運作過程中的規(guī)范與事實之間的關系,表明規(guī)范與事實之間的互相作用的張力度或互構圖式,實際上既受場域內因素影響,又受場域外因素的影響。
　　 就場域內影響因素而言,主要是場域行動者對刑法運作過程的影響。一是以法官為核心的司法場域行動者之間圍繞著場域資本

6、的爭斗,對刑法運作過程的影響。其影響的大小,在一般情況下與其在司法場域中所擁有的權利或權力資本的多少成正比關系。即與資本權重有關,資本量越大,對于案件事實的確認與法律規(guī)范的適用方面的話語權就越重。二是法官的自身的角色叢及角色轉換,對刑法運作過程的影響。其影響的積極性與消極性,首先與其在社會關系網絡中所扮演的社會角色有關；其次與其自身能否進行合理的角色轉換有關。
　　 就場域外影響因素而言,主要是非司法場域因素對刑法運作過程的影響

7、。其中影響最大的主要是權力或政治場域因素。政治權力對司法活動的過程具有影響和制約作用。在我國,權力場域因素一方面通過制度設置進入司法場域,即具體依附于執(zhí)政黨的執(zhí)政權、權力機關的立法權、行政機關的行政權與人民法院的審判權之間的關聯關系網絡,進入司法場域；另一方面通過刑事政策的刑法化以及刑法的刑事政策化進入司法場域,并對案件事實認定與法律規(guī)范適用產生影響。
　　 刑法運作過程實際上是在特定的場域內進行的案件事實與刑法規(guī)范之間的一種互

8、動。場域資本的爭斗越激烈,刑法運作過程中形成的裁判結論的確定性程度就越低,不確定性程度就越高；法官的角色叢越大,角色轉換合理性越低,形成的裁判結論的確定性程度就越低,不確定性程度就越高；非司法場域因素進入司法場域的越多,形成的裁判結論的確定性程度就越低,不確定性程度就越高。
　　 第三部分刑法運作之慣習,是以作為司法慣習的刑法運作慣習為研究對象,考察刑法運作過程中的規(guī)范與事實之間的關系,表明規(guī)范與事實之間的互相作用的張力度或互構

9、圖式,實際上深受來自作為刑法運作之慣習的主觀的客觀的、抽象的具體的、明確的模糊的等各種對合性因素的影響。
　　 無論是司法場域行動者,還是非司法場域因素,對刑法運作過程中案件事實認定與法律規(guī)范適用產生影響,都是通過司法場域慣習才得以實現的。一方面,司法場域慣習內化為一種司法行為本能,通過在規(guī)范適用和事實確認過程中的價值判斷,影響著刑法運作過程中裁判結論的形成；另一方面,司法場域慣習外化為一種司法技術規(guī)則,通過對邏輯推理中的大、小

10、前提的建構,即將刑法文本規(guī)范轉化成刑事裁判規(guī)范,將案件客觀事實轉化成刑事裁判事實,影響著刑法運作過程中裁判結論的形成。價值判斷與邏輯推理之間的交互型塑,構成了刑法運作慣習的核心結構圖式。
　　 刑法運作過程實際上遵循一定的規(guī)則進行的案件事實與刑法規(guī)范之間的互動。價值判斷的相對主觀性與邏輯推理的相對客觀性,使刑法的運作過程既顯示出其客觀性的一面,又顯示出其主觀性的一面,這就決定了刑法運作過程中裁判結論的形成必然既會有確定性的一面,