合同法培訓課件-20170904

1、1,合同法實務培訓,合同管理與法律風險防范,,合同概述,,2,民事合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。與勞動合同、人身合同、行政合同相區(qū)別。,合同的定義,合同的特征,合同當事人法律地位平等，堅持自愿、公平和誠實信用原則。,合同的達成,要約和承諾。,公司常見的有名合同,建設工程類合同（前期類、勘察、設計、施工、監(jiān)理等）,買賣合同（商品房買賣合同、物資采購合同等）,租賃合同（出租人將租賃物

2、交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。）,,,,,3,合同的種類,承攬合同（加工、定作、修理、復制、測試、檢驗合同）,,4,,合同主體的類型：自然人、法人、非法人組織法人或其它單位的內部組織,,,相對人不具備相應資信、能力。,,代理人未經授權或授權終止后仍進行簽約。,合同相對人無代理權、超越代理權或代理權過期。,相對人為法人的職能部門、未辦理營業(yè)執(zhí)照的分支機構或直屬機構。,常見的問題：,代理、表見代理和無權代理,,乙是A公司的

3、法定代表人，因經營需要向甲借款20萬元，并出具了正式的借條，加蓋A公司公章。因乙拒絕還錢，甲訴至法院。開庭時乙辯稱是A公司借款，因為上面蓋得是A公司公章，其個人只是以A公司法定代表人身份簽字。法院以起訴主體錯誤為由駁回了甲的起訴。甲無奈隨后起訴A公司，雖勝訴，但因A公司經營虧損，無償還能力，無法執(zhí)行。乙雖然有財產，但根據《公司法》股東只以出資額為限承擔有限責任的規(guī)定，甲向乙個人追索債權難以實現(xiàn)。,5,案例 合同相對人不清，損失無法挽回,

4、,,A單位計劃購買一套設備，多家知名廠家的報價都較高，S公司卻報出較低的價格，并保證按要求的技術水平供貨。A對S了解不深，但因審查程序簡單，考慮價格因素仍與其簽訂了供貨合同。結果S公司收了預付款后未按期交貨。經事后了解，S只是一個小公司，在簽訂合同前已經資不抵債。A起訴并勝訴，但無實質收獲，同時工期拖延，造成了難以彌補的損失。,6,案例 與無資信企業(yè)合作造成損失難以彌補,,7,法人：審查營業(yè)執(zhí)照、業(yè)績、信譽狀況、資質等級等情況。,非

5、法人單位：審查其是否登記取得營業(yè)執(zhí)照或其所從屬的法人單位的資格及其授權。,外方當事人：是否合法存在；是否為法人；名稱、注冊地等。,自然人：是否具有相應的民事行為能力。,保證人：主體資格的合法性。,代訂立合同的代理人：代理身份和代理資格。,其他：特殊行業(yè)的當事人，需審查對方的生產許可證、經營許可證或相應的資質。,合同主體審查,,8,特殊行業(yè)中合同主體的審查,最高人民法院關于適用合同法的司法解釋(一)第十條規(guī)定：“當事人超越經營范圍訂立合同

6、，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規(guī)禁止經營規(guī)定的除外。,,當合同的履行具有一定的專業(yè)性時，有必要審查從業(yè)人員是否具備相應的資格，以核實合同主體是否具有足夠的履行合同的能力。,,生產許可證全稱為工業(yè)產品生產許可證，是指國家對于具備生產條件并對其產品檢驗合格的工業(yè)企業(yè)，發(fā)給其許可生產該項產品的憑證。,,經營許可證是法律規(guī)定的某些行業(yè)必須經過許可，而由主管部門辦理的許可經營的證明，如煙草專賣許可證、藥

7、品經營許可證、危險化學品經營許可證等。,9,,,,,,,,合同主體自查方法,10,國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng),11,,水滴信用網,啟信寶網,12,全國組織機構代碼信息核查網,,討論,A：視具體情況而定。一般需要審核對方資質，并根據合同的具體情況要求對方提供相關的證明材料，對方是否具有簽約的主體資格、履約能力等（如執(zhí)照、許可證、是否具有委托權限等），可在合同中要求對方對所提供的材料的真實性、合法性作出承諾。,13,,Q：簽訂合同前是否需要審

8、核對方的資質？要求對方提供法人證書和機構證書、以及經營范圍？這些似乎在工商管理或者事業(yè)單位機構網站上都可以查到，還需要對方提供什么承諾嗎？,14,,,討論,A: 公章和其它印章的區(qū)別:一般用途不一樣;部門印章對內具有約束力。公章在所有印章中具有最高的效力，是法人權利的象征，在現(xiàn)行的立法和司法實踐中，審查是否蓋有法人公章成為判斷民事活動是否成立和生效的重要標準。除法律有特殊規(guī)定外（如發(fā)票的蓋章），均可以公章代表法人意志，對外簽訂合同及其

9、他法律文件，具有極高的法律效力，凡是以公司名義發(fā)出的信函、公文、合同、介紹信、證明或其他公司材料均可使用公章。,,Q:法人企業(yè)的公章、法定代表人印章、合同專用章、財務專用章的法律效力如何？,15,,法定代表人印章俗稱私章,在規(guī)定的有限用途內使用，如稅務申報.開支票等。在法律上，蓋章是法人的行為，而不是一個自然人的行為；在代表人簽署個人名字的文件上，再蓋有法人印章，以此可確定該簽字行為是屬于職務行為，而不是簽字人的個人行為。合同專用章用

10、于簽訂商業(yè)合同，可以在簽約的范圍內代表單位，單位需承受由此導致的權利義務；公章可以代替合同專用章使用。財務專用章的用途為辦理單位會計核算和銀行結算業(yè)務等。,16,,Q：合同沒有加蓋單位的公章但有法定代表人的簽名，合同是否有效？是否對單位產生約束力？A：《合同法》第四十四條規(guī)定“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定”。合同生效要件：《中華人民共和國民法通則》第五十五條的規(guī)定包括：

11、“（一）行為人具有相應的民事行為能力；（二）意思表示真實；（三）不違反法律或者社會公共利益”法定代表人的地位：《民法通則》第三十八條規(guī)定：“依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權的負責人，是法人的法定代表人”,討論,,,17,,,討論,,A: 情形一：建筑企業(yè)出具載明委托事項及委托權限的授權委托書，授權項目部公章在委托事項及委托權限內代表建筑企業(yè)。1、項目部公章未超越委托事項及委托權限范圍的，項目部公章應視為建筑企業(yè)公章，對

12、建筑企業(yè)產生法律效力，不能因項目部不具備法人資格而機械地認定項目部公章沒有法律效力。2、項目部公章如超越委托事項及委托權限，如建筑企業(yè)追認，則項目部公章視為建筑企業(yè)公章，對建筑企業(yè)產生法律效力；如建筑企業(yè)未追認，按下述第四種情形處理。,Q：項目部系建筑公司內部機構，不具備法人資格，項目部公章的法律效力如何?,18,,情形二：建筑企業(yè)出具授權委托書，但委托事項及委托權限不明確?！〈朔N情況下，建筑企業(yè)應對其授權不明確負責，項目部公章應

13、視為建筑企業(yè)公章，對建筑企業(yè)產生法律效力，但對方當事人負有舉證責任，應提供證據證實建筑企業(yè)出具授權委托書的事實。情形三：建筑企業(yè)未出具授權委托書，但事后認可項目部公章。此種情況下，項目部公章視為建筑企業(yè)公章，對建筑企業(yè)產生法律效力。,19,,,,情形四：建筑企業(yè)未出具授權委托書，事后也不認可項目部公章。1、如對方當事人能夠提供證據證實盡管使用的是項目部公章，但合同的實際履行者是建筑企業(yè)（例如施工合同由建筑企業(yè)簽訂，工程竣工結算由建

14、筑企業(yè)與發(fā)包方進行等），或能夠提供建筑企業(yè)認可項目部公章對外效力的其他證據，則應視為建筑企業(yè)追認項目部公章，項目部公章對建筑企業(yè)產生法律效力。,20,,2、上述情形之外，準用民法無權代理相關規(guī)定，凡不需法定資質即可進行的行為（如項目部購買某件商品或設備的消費行為），應認定項目部公章具有法律效力，合同相應有效，但因項目部不具備民事主體資格，不能獨立承擔民事責任，其民事責任由建筑企業(yè)承擔；如法律、行政法規(guī)規(guī)定需法定資質方可進行的行為（如建筑

15、施工行為，為他人債務提供保證等），則應認定為項目部主體不合格，以項目部公章簽訂的合同相應無效，但項目部因合同無效產生的法律責任由建筑企業(yè)承擔，同時，建筑企業(yè)應承擔其所屬項目部違反資質管理相關規(guī)定的法律責任。,,,合同標的,在復雜的交易中，標的物有可能處于不斷變化的狀態(tài)，可能對合同效力產生重要影響。,21,合同類型以合同的標的和履行方式作為區(qū)分標準，比如買賣合同的標的一般為物，而服務合同的標的為服務。,,,明確合同交易內容,,重要性,合同

16、標的的法律風險點 合同標的的法律風險點,22,,,,,,,合同標的不合法,合同標的不可能給付,,,合同標的不確定,實際交付的標的與合同約定的標的不符。,23,合同標的的風險防范要點,應熟悉相關法律法規(guī)，審查合同標的是否合法，是否為法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉讓的標的物。,審查合同標的相關條款，查明合同標的名稱是否確定。,根據不斷變動的現(xiàn)實條件，審查合同標的是否可能給付，明確合

17、同的效力。,24,交付標的的義務,實際交付標的物,按照約定的質量要求交付標的物,交付提取標的物的單證,按照約定的包裝方式交付標的物,交付必要的有關資料,轉移標的物所有權的義務,按期交付標的物,物的瑕疵擔保義務,按照約定地點交付標的物,當事人雙方應明確自身的權利和義務，以保證合同的順利履行。合同權利義務是互相對應的，一般而言要求權利義務相對平衡，如表中所列買賣合同中賣方的義務。,權利的瑕疵擔保義務,25,,,合同權利義務的法律風險點,,合

18、同權利義務約定不清，對標的物數(shù)量、質量、包裝、運輸、風險轉移、檢驗標準或是檢驗期間等缺乏明確約定。,對法律規(guī)定的義務認識不清。,,對自身的權利沒有充分認識，無法充分保護自身利益。,按照約定地點交付標的物,,討論,26,,A：1、《中華人民共和國招標投標法》第四十六條：“招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議。招標文件要求中標人提

19、交履約保證金的，中標人應當提交”。第五十九條：“招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的，或者招標人、中標人訂立背離合同實質性內容的協(xié)議的，責令改正；可以處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款?！?Q：通過招投標程序簽訂合同應注意什么？,27,,2、《中華人民共和國招標投標法實施條例》第五十七條：“招標人和中標人應當依照招標投標法和本條例的規(guī)定簽訂書面合同，合同的標的、價款、質量、履行期限等主要條款應當與招標文件和

20、中標人的投標文件的內容一致。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議?！钡谄呤鍡l：“招標人和中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同，合同的主要條款與招標文件、中標人的投標文件的內容不一致，或者招標人、中標人訂立背離合同實質性內容的協(xié)議的，由有關行政監(jiān)督部門責令改正，可以處中標項目金額5‰以上10‰以下的罰款。,,28,3、《云南省招標投標條例》第三十五條：“招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起30日內，按照招

21、標文件和中標人投標文件的約定訂立書面合同。招標人和投標人不得再訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議。招標人應當按照合同約定，嚴格履行資金撥付的義務?！?、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條 ：當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。,,29,案例 “黑合同”無效,上海一醫(yī)院需建一幢樓，通過招投標方式

22、，確定上海一建筑公司中標，雙方根據招投標文件內容確定施工合同的內容，并簽署、備案。備案的施工合同中約定，合同總價7000萬人民幣，醫(yī)院在合同簽訂后7天內預付合同價款的25％。但實際上，醫(yī)院并沒有那么多預算資金。所以，備案的施工合同簽訂后，醫(yī)院又要求與施工單位簽訂補充協(xié)議，約定合同總價下浮8％，取消預付款。該補充協(xié)議未進行備案。工程開工后，醫(yī)院也未能按補充協(xié)議的約定支付進度款。一年零四個月后，工程竣工驗收，而醫(yī)院僅支付了4000萬的工程款

23、。施工單位多次催討，均無果。施工單位遂訴至法院。,30,,法院認為，備案的施工合同是雙方根據招投標內容確定的，應為雙方遵循。補充協(xié)議，雖然雙方有實際履行，但該補充協(xié)議未經備案，違背招投標管理規(guī)定，應屬無效。故判決醫(yī)院按備案合同的約定向施工單位支付工程款2935萬元。,31,合同的形式,,,要約和承諾,書面合同和口頭合同,,合同的名稱、編號、首部、用印,格式合同和格式條款,關于當事人信息的約定,,,通知條款等隨附義務,補充協(xié)議,,,32,

24、討論,Q：什么樣的合同需要“公證”？如果不公證，法律效力有沒有區(qū)別？A:公證是公證機構根據自然人、法人或者其他組織的申請，依照法定程序對民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動。必須通過公證機構公證證明的法律行為，公證后才發(fā)生法律效力，否則無效（如：變更、撤銷公證遺囑）。不需要通過公證就能生效的法律行為，公證之后具有更強的證據力，法院一般予以直接采用。另外合同法有關于公證效力的規(guī)定，如贈予合同的相關條款。例

25、如云滇會展公司涉及公證類的合同：1、經招投標程序簽訂的工程類合同 2、商品房買賣合同,33,,經公證的合同，法院應直接認定其真實性，但關于合同條款是否已經能切實保護合同某一方的利益則不是公證。一般而言，法定公證事項應當限于公益性比較強的事項，如國家重大建設項目、政府采購項目的招投標、發(fā)行、銷毀債券、彩票等涉及社會公眾利益的活動必須公證，而對于非涉及公益的事項不宜作強制性

26、規(guī)定，是否公證應由當事人自由決定。,34,合同的效力,,依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合

27、同，自期限屆滿時失效。,,35,,合同的生 效條件,限制民事行為能力人訂立的合同，經法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經法定代理人追認。 相對人可以催告法定代理人在一個月內予以追認。法定代理人未作表示的， 視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以 通知的方式作出。行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名

28、義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。 相對人可以催告被代理人在一個月內予以追認。被代理人未作表示的， 視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當 以通知的方式作出。,,36,行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相 對人

29、知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。,,37,,《合同法》第52條規(guī)定的合同無效的情形包括：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律行政法規(guī)的強制性規(guī)定”,,合同無效情形,,38,格式條款具有免

30、除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。建設工程施工合同承包人未取得或、超越資質等級的；必須進行招標而未招標或者中標無效的；合同中的無效免責條款：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產損失的；當事人在抵押合同中約定債務履行期屆滿抵押權人未受清償時，抵押物的所有權轉移為債權人所有的內容無效；租賃期限不得超過二十年。超過二十年的，超過部分無效；,履行合同的擔保,39,,,,,,留置,40,,

31、,定金是在合同訂立或在履行之前支付的一定數(shù)額的金錢或替代物作為擔保的擔保方式。,問題：雙方違約時定金罰則的適用定金與違約金條款的適用定金與請求損害賠償,定金和訂金的區(qū)別,最高院在《擔保法》若干問題的解釋第118條規(guī)定：“當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金 性質的，當事人主張定金權利的，人民法院不予支持”。因此訂金沒有什么罰則，訂金一般是在訂約前交付的，等合同正式成立后，訂金作為合同款項的一部分

32、去支付。,41,,保證是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。,,保證人的主體資格：具有代位清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。國家機關、學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體和企業(yè)法人的分支機構、職能部門，不得作保證人。企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。,,保證擔保的范圍包括主債務及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。保

33、證合同另有約定的，按照約定。當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明的，保證人應當對全部債務承擔責任。,,42,,抵押是指抵押人和債權人以書面形式訂立約定，不轉移抵押財產的占有，將該財產作為債權的擔保。當債務人不履行債務時，債權人有權依法以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。,,《擔保法》第三十四條下列財產可以抵押：(一)抵押人所有的房屋和其他地上定著物；(二)抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產；(三)抵押人依

34、法有權處分的國有的土地使用權、房屋和其他地上定著物；(四)抵押人依法有權處分的國有的機器、交通運輸工具和其他財產；(五)抵押人依法承包并經發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權；(六)依法可以抵押的其他財產。抵押人可以將前款所列財產一并抵押,43,,《擔保法》第37條下列財產不得抵押：(一)土地所有權；(二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但本法第三十四條第(五)項、第三十六條第三款規(guī)定

35、的除外；(三)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；(四)所有權、使用權不明或者有爭議的財產；(五)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產；(六)依法不得抵押的其他財產。,44,,,質押是指債務人或者第三人將其動產或權利移交債權人占有，將該動產或權利作為債權的擔保。當債務人不履行債務時，債權人有權依照法律規(guī)定，以其占有的財產優(yōu)先受償。其中，債務人或第三人為出質人，債權人為質權人，移

36、交的動產或權利為質物。,質物包括動產質物和權利質物。動產質物是指出質人合法占有的一切動產。權利質物是指出質人享有的合法權利，包括：匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；依法可以轉讓的股份、股票；依法可以轉讓的商標專用權，專利權、著作權中的財產權；依法可以質押的其他權利。,45,,留置,,,留置權是指當債務人逾期不履行債務時，合法占有債務人動產的債權人有權留置動產并享有對該動產的優(yōu)先受償權。,,留置權的范圍：運輸合同中貨

37、運合同財產租賃合同委托合同和信托合同,取得留置權需要的條件：債權人必須占有債務人的動產債權必須已屆清償期債權的發(fā)生必須與該動產有牽連關系,,46,擔保物權并存的情況,甲向乙借款8萬元，以小汽車一輛做抵押并辦理了抵押登記，之后又用同一車輛做質押向丙借款10萬元，并辦理質押登記。因車輛故障，丙將該車送到丁處維修，欠丁維修費5萬元未支付。丁向丙多次催要費用未果后對該車行使了留置權。由此爭訟。在這種情況下，乙丙丁誰的債權可以優(yōu)先

38、受償？,,,留置權優(yōu)先于抵押權和質押權受償《物權法》第二百三十九條規(guī)定“同一動產上已設立抵押權或者質權，該動產又被留置的，留置權人優(yōu)先受償?！彼詿o論抵押權、質押權和留置權的設立時間誰在前，留置權一律優(yōu)先于抵押權、質押權受償。,,留置權→登記的抵押權→質押權→未經登記的抵押權,經依法登記的抵押權優(yōu)先于質押權受償《最高人民法院關于適用中華人民共和國擔保法若干問題的解釋》第七十九條規(guī)定“同一財產法定登記的抵押權與質權并存時，抵押權人優(yōu)先

39、于質權人受償” 所以抵押權優(yōu)先于質押權受償。,47,合同的變更和撤銷,,下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：,,因重大誤解訂立的；,一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。,在訂立合同時顯失公平的。,,48,,除斥期間,,除斥期間是指法律規(guī)定某種民事實體權利存在的期間。權利人在

40、此期間內不行使相應的民事權利，則在該法定期間屆滿時導致該民事權利的消滅。,除斥期間可以分為法定除斥期間和約定除斥期間。前者由法律直接規(guī)定，后者允許當事人根據法律自行約定。甚至在法律允許的情況下，可以由一方向對方單方提出一合理期限。,常用的幾種除斥期間：6個月，1年，5年。,,,,全面地、適當?shù)赝瓿珊贤x務，合同債權得到完全實現(xiàn)。合同的履行是依法成立的合同應該發(fā)生的法律效果，是構成法律效力的主要內容。,49,沒有按照約定全面履行義務，或是

41、履行合同義務沒有堅持誠實信用原則，履行隨附義務。沒有充分利用合同履行中的抗辯權，包括不安抗辯權和同時履行抗辯權。合同變更、轉讓或解除時沒有履行包括通知等相關法律程序。,合同履行中的風險點,履行的內容,50,,,,,,履行標的: 質量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。,履行期限 : 1.遲延履行構成違約 ；2.提前履行原則上不可以，但是不損害債權人利益的除

42、外。3.沒有約定履行期限的，可以隨時要求履行，但要給對方必要的準備時間。,履行地點 ： 約定不明情況下履行地點的處理 : “ 給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。”,履行方式： 履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。,履行費用 ：履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。,,51,,,履行的抗辯權,同時履行抗辯權,1.同一雙務合同中；2.雙方債務均屆

43、清償期；3.對方未履行或者履行不符合約定；4.對方的對待給付是可能的。,不安抗辯權,1.雙方互負債務；2.一方有先給付義務；3.先給付義務人的債務已屆期滿；4.締約后對方財產狀況惡化；5.對方難以為對待給付。,在雙務合同中，應當先履行義務的當事人有確切證據證明對方喪失或可能喪失履行能力的情形時，有權中止或拒絕履行義務，其情形包括對方的： （一）經營狀況嚴重惡化；（二）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可

44、能喪失履行債務能力的其他情形。 沒有確切證據中止履行的，應當承擔違約責任。,,52,,1.須雙方當事人因同一合同互負債務; 2.兩個合同有先后履行順序;3.先履行方未履行債務或者履行不符合約定 4.雙方債務均屆期滿。,先履行抗辯權,《合同法》第六十七條當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。,53,,A單位與B單位簽訂

45、一份購銷合同，約定A向B購買實驗用產品40臺，每臺售價5萬元，當月供貨20臺，8月份供貨20臺，貨到付款。合同簽訂后，雙方履行了第一批產品的交貨和付款義務。當年5月份，B獲悉A因經營不善，已造成巨大虧損，同時因拖欠銀行貸款，已被法院強制執(zhí)行償還貸款。B在搜集了相關證據后，決定中止第二批產品的發(fā)運，同時專門派人通知A，若希望繼續(xù)供貨，需提供擔?；蝾A付貨款。A不同意，并以B違約為由提起訴訟。法院認為，B采取不安抗辯權的措施，是必要、合法的，

46、符合我國合同法的規(guī)定，判決駁回A的訴訟請求。,案例 對方虧損嚴重 可停止履行,,54,A賣給B公司產品，B公司欠A貨款100萬元。A公司因業(yè)務往來欠C公司工程款100萬元。A與C公司私下達成協(xié)議，把A公司對B公司的債權轉讓給C公司，同時抵銷欠C公司的債務，但未通知B。后C公司向B公司催款，B公司以權利轉讓時未通知為由拒絕付款。為此，C向法院起訴，要求B付款，法院未支持C的請求。討論：程序和要件,案例 合同的轉讓：債權轉讓未通知債務人

47、對債務人不產生效力,,55,合同履行完畢后的管理：合同履行完畢后，可能還會產生有關質量擔保等爭議和糾紛，合同仍然可能成為重要證據和文件在后續(xù)的訴訟和仲裁中使用。完善的合同檔案管理有利于各個部門查閱和總結經驗。,合同履行完畢后的管理,,1、合同相對方可能行使撤銷權（1年或5年，合同法第75條）。2、合同中標的物存在質量保證期的，可能需要承擔責任（合同法第158條）。3、買賣合同中標的物沒有質量保證期的，需承擔瑕疵擔保責任（2年，合

48、同法第158條）。3、合同爭議存在訴訟時效（1年或2年或4年，最長20年，民法通則第135、136、137條；合同法第129條）。4、與其他未履行完畢的合同可能存在關聯(lián)性。,56,合同的保存,,,,,1、建立完善的合同檔案管理制度，分類保存。,2、根據合同的種類、重要性等給予不同的保存期限。比如《中國人民建設銀行借款合同檔案管理暫行辦法》根據合同所涉及項目的大小，分為長期保管和短期保管，前者6-15年，后者5年以下；《會計檔案管理辦

49、法》第8條根據會計檔案種類，規(guī)定保存期限分別為3、5、10、15、25年。,3、整理合同檔案，形成便于各個部門查閱和尋找的電子信息系統(tǒng)。,4、總結合同履行情況，吸取經驗和教訓。,,,違反合同義務，即不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定。分類：預期違約、實際違約。,違約,57,預期違約行為：《合同法》第一百零八條 當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。,,實際違約：不

50、履行、不符合約定的履行、其他違反合同義務的行為。不履行是指在合同履行期屆滿時，合同當事人完全不履行自己的合同義務。不符合約定的履行分為遲延履行、質量有瑕疵的履行、不完全履行。不完全履行又包括部分履行、履行地點不當?shù)穆男泻吐男蟹椒ú划數(shù)穆男小Ｆ渌`反合同義務的行為主要是指違反法定的通知、協(xié)助、保密等義務的行為。,58,,《合同法》第九十四條有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行

51、期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不 履行主要債務；（三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。,違約主要情況和救濟,59,,,,,,未按約支付價款,逾期交付,未按約定的方式、地點、數(shù)量、質量等履行合同,未盡到通知、保密、協(xié)助等附隨義務,,支付違約金，滯納金,,,,催告、主張違約責

52、任、解除合同,修理、重作、退回、,對方違約時未采取合理措施防止損失擴大,實踐中舉證困難,,恢復原狀、解除等,,實踐中舉證困難,60,,,,違約金是指一方當事人由于過錯不履行或不完全履行合同，應當依照合同的約定或由法律的規(guī)定，支付給另一方一定數(shù)量的貨幣。,損害賠償金是指合同當事人一方違反合同約定，而給對方造成損失的，應給予一定數(shù)量貨幣進行賠償。,問題：違約金與賠償金能同時適用嗎？,,A公司與B公司簽訂了 合作經營產品協(xié)議書。2011年6月

53、，A公司將貨物改存到與B公司的倉庫，沒有簽署協(xié)議，也沒有保存好入庫單等文件。2012年6月B公司將該批鋼材賣掉。A公司負責該事的人員未及時發(fā)現(xiàn)并搜集出庫單等文件，也沒有及時向公安局報案。2013年，A公司起訴B公司，要求承擔相應責任，由于證據缺乏，訴訟請求未得到法院支持。,61,案例 證據缺乏 訴訟失敗,違約風險防范要點,62,,,,,,完善合同管理制度。,,關注合同履行進展，一旦發(fā)現(xiàn)異常狀況，及時采取處理措施。,,及時搜集和保存好各種