論法律趨同——從歷史演進(jìn)的角度分析.pdf

1、伴隨著人類法律文明的進(jìn)步與發(fā)展,出于社會(huì)進(jìn)步和民族利益的需要,各國(guó)法律文化在交流中相互滲透、彼此接近,呈現(xiàn)了多元法律文化框架下的法律趨同傾向。在此過程中,既有不同法律文化間的沖突與抵抗的相反傾向,也有與外來法律文化的融合及認(rèn)同的反應(yīng)形態(tài),反映了不同法律文化在發(fā)展中的適應(yīng)和適應(yīng)中的同化過程,從而促使了法律趨同現(xiàn)象的形成和發(fā)展。本文即是從歷史演進(jìn)的角度來闡釋這一發(fā)展過程。世界法律發(fā)展的趨同化傾向,在以經(jīng)濟(jì)發(fā)展為導(dǎo)向的社會(huì)發(fā)展中不斷深化,不管

2、在理論上還是實(shí)踐中都是有跡可循的。目前,法學(xué)界有著諸多關(guān)于世界法律發(fā)展趨勢(shì)的理論形式,以“法律全球化”與“法律本土化”理論最具代表性,然而由于各種理論形式各自持有的立場(chǎng)和角度的差異,使得以法律全球化與反全球化的正反論調(diào)以及法律的全球化與本土化之爭(zhēng)為主要表現(xiàn)方式的理論爭(zhēng)議,成為近年來人們廣泛關(guān)注的焦點(diǎn)。研究發(fā)現(xiàn),上述理論分歧主要在于對(duì)法律與社會(huì)關(guān)聯(lián)域的理解不同以及在世界格局中國(guó)家主權(quán)概念上認(rèn)識(shí)的差異。因此,“法律趨同化”的科學(xué)論斷作為調(diào)和

3、上述爭(zhēng)議的理論形式被提出。作為一種對(duì)法律全球化與本土化理論的修正與補(bǔ)充形式,法律趨同理論是在承認(rèn)世界法律文化的多樣性與差異性基礎(chǔ)上建構(gòu)的關(guān)于世界法律發(fā)展趨勢(shì)的觀點(diǎn),它強(qiáng)調(diào)的是文化的滲透與適應(yīng)的過程,而貫穿于趨同過程中的主要是多元框架下的趨同,傳統(tǒng)與現(xiàn)代性因素的結(jié)合,人權(quán)與主權(quán)關(guān)系的平衡及法律國(guó)際化與本土化的統(tǒng)一。而這些矛盾關(guān)系是否能夠恰當(dāng)?shù)眉右哉J(rèn)識(shí)并處理,對(duì)于我們理解法律趨同現(xiàn)象及本國(guó)的法律制度建設(shè)有著十分積極的作用。
　　 法

4、律趨同現(xiàn)象是由來已久的,它甚至可以追溯到人類社會(huì)法律的產(chǎn)生初期。在西方,作為人類法律文明起源的羅馬法,在形成時(shí)期中從適用于羅馬市民擴(kuò)大到帝國(guó)范圍內(nèi)的所有臣民,反映了政治力量可以成為法律變化的動(dòng)力來源。伴隨著社會(huì)的變遷,經(jīng)貿(mào)活動(dòng)的頻繁,法律趨同的范圍也在逐漸擴(kuò)大。到中世紀(jì)以及文藝復(fù)興時(shí)期時(shí),由于注釋法學(xué)家與評(píng)論法學(xué)家的研究整理以及歷史或社會(huì)因?yàn)榈挠绊?優(yōu)士丁尼的羅馬法和注釋法學(xué)派的著作逐漸變成了所有拉丁民族和日耳曼民族的共同法,共同法因?yàn)?/p>

5、有著共同的法律體系、法律思想及法律語言,從而出現(xiàn)了西歐國(guó)家更廣泛意義的法律趨同現(xiàn)象。也就是說在西方法律發(fā)展史的漫長(zhǎng)時(shí)期中,羅馬法經(jīng)歷了漫長(zhǎng)的沖突與融合,終于在西方國(guó)家以共同法的方式完成了它的歷史使命,盡管到中世紀(jì)中后期以后,羅馬法逐漸被西歐社會(huì)的法典化運(yùn)動(dòng)取代而走向衰落,而其理性的自然法思想及科學(xué)的法律解釋方法作為法律文化遺產(chǎn),被保存下來,以不同的方式對(duì)此后的民法法系國(guó)家、普通法系國(guó)家,甚至是非西方國(guó)家都產(chǎn)生了有著深遠(yuǎn)的影響,并且事實(shí)上

6、已經(jīng)成為推動(dòng)西歐法制現(xiàn)代化的重要?jiǎng)恿?。在東方社會(huì),盡管存在著更為復(fù)雜的多元文化現(xiàn)象和鮮明的民族主義,但其法律趨同化現(xiàn)象不亞于任何其他地區(qū)。構(gòu)成東方法律文化體系的中華法系、印度法系和伊斯蘭法系,在漫長(zhǎng)的古代社會(huì)滲透了整個(gè)東方社會(huì)的法律文化并與當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣法共同影響著法律文化發(fā)展；而到近代社會(huì),隨著西方國(guó)家的崛起,在經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)使下開始殖民擴(kuò)張,東方社會(huì)法律文化開始接觸西方文化,在外來因素的壓力下,東方各國(guó)紛紛開始法律變革以適應(yīng)社會(huì)發(fā)展,從而

7、呈現(xiàn)了東西方法律文化交融的景象。人類社會(huì)進(jìn)入現(xiàn)代以來,自由競(jìng)爭(zhēng)與個(gè)人主義經(jīng)濟(jì)價(jià)值觀的發(fā)展,使法律同各國(guó)的經(jīng)濟(jì)、政治和文化條件呈現(xiàn)出更大的相關(guān)性。全球化成為現(xiàn)代社會(huì)的最顯著特征,在此背景下世界法律發(fā)展的趨同化傾向更加明顯,區(qū)域性法治統(tǒng)一化進(jìn)程加快、兩大法系的形成與融合、公法領(lǐng)域突破了一些傳統(tǒng)特征的趨同以及私法領(lǐng)域的國(guó)際化等等現(xiàn)象,無不反映了法律趨同化的廣度與深度均超出了以前的任何時(shí)期。本文即是立足于世界法律發(fā)展的各個(gè)歷史階段,從政治、經(jīng)濟(jì)

8、、社會(huì)及文化等方面來探究法律趨同化的形成原因,并歸納出不同歷史階段不同區(qū)域中的法律發(fā)展的共同性因素即法律趨同的程度是有限的。而這種限度取決于多種因素,主要包括國(guó)家主權(quán)的維護(hù)、世界經(jīng)濟(jì)不均衡發(fā)展、社會(huì)大眾的適應(yīng)能力以及全球法律文化的異質(zhì)性等方面。
　　 本文從法律趨同的理論形成與發(fā)展、不同歷史階段東西方社會(huì)的法律發(fā)展以及全球化背景下不同法律文化的互動(dòng)關(guān)系等不同的面向,考察世界法律發(fā)展的趨勢(shì),以及形成法律趨同現(xiàn)象的背景原因,并由此主