我國公司代表制度之重構(gòu).pdf

1、近年來，上市公司高管紛紛落馬的現(xiàn)象引起了社會各界的關(guān)注和思考。從公司法的角度分析，筆者認(rèn)為這一現(xiàn)象與我國公司法定代表人制度之間存在著內(nèi)在聯(lián)系。公司作為一種社會組織體，與自然人一樣，具有獨立的法律人格和意志，具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，能夠以自己的名義獨立的享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)。但是，公司作為法人畢竟不同于自然人，其民事權(quán)利能力和民事行為能力必須通過其代表機關(guān)成員即代表人的行為才能得以實現(xiàn)。而代表人具有個人人格和公司法人人格的雙

2、重人格，這就極有可能導(dǎo)致公司代表人在代表公司過程中出現(xiàn)人格錯位及人格濫用等現(xiàn)象，從而損害公司股東及第三人的利益。我國1993年公司法在公司代表問題上實行的是法定代表人制度，即有限責(zé)任公司的董事長或執(zhí)行董事、股份公司的董事長是公司的法定代表人(93年《公司法》第46條、51條、68條、113條)。這種代表制度具有“強制性”和“唯一性”的特點，已經(jīng)不能適應(yīng)現(xiàn)代經(jīng)濟生活中公司所面臨的復(fù)雜的交易狀況，容易導(dǎo)致商業(yè)機會的喪失；而且這種代表制度也導(dǎo)

3、致了權(quán)、責(zé)、利不對稱的情況，致使我國的公司經(jīng)營決策機制背離于現(xiàn)代公司董事會集體判斷、決策的經(jīng)營機制，使得公司的經(jīng)營和管理仍然延續(xù)著計劃經(jīng)濟體制下“以人治企”的模式。而目前經(jīng)濟生活中愈演愈烈的國有企業(yè)、公司的法定代表人貪污、受賄、侵占和挪用公司財產(chǎn)以及國有資產(chǎn)嚴(yán)重流失的狀況，也與這種獨具特色的法定代表制有著不可否認(rèn)的聯(lián)系。新修改的公司法對此雖然做出了一定修改，但仍然不盡如人意，需要我們進一步修改和完善。 鑒于此，筆者試圖通過運用比

4、較法學(xué)、法經(jīng)濟學(xué)、法社會學(xué)以及歷史法學(xué)等多種研究方法，在深入研究公司代表制度之基本理論，認(rèn)真反思我國公司法定代表人制度之由來、現(xiàn)狀及所存在的問題，以及分析、比較和借鑒不同國家公司代表制度立法的基礎(chǔ)上，對我國的公司代表制度作出重新構(gòu)建。 具體來說，除引言和結(jié)語外，本文共分為五個部分。第一部分，公司代表制度之基本理論。筆者主要從法人、法人機關(guān)、代表機關(guān)、代表人和代表權(quán)這些基本概念以及和這些基本概念相關(guān)的一些概念入手，在界定其基本含義

5、的基礎(chǔ)上，通過分析、比較這些相關(guān)概念之間的聯(lián)系和區(qū)別，理順了關(guān)于公司代表制度的一些基本理論，從而為進一步分析和討論問題奠定了基礎(chǔ)。 第二部分，我國公司代表制度之考察。首先，筆者從理論根源、歷史根源以及現(xiàn)實根源等三個方面對我國公司法定代表人制度作了考察，明確了我國公司法定代表人制度之由來、現(xiàn)狀以及特點；其次，筆者進一步分析了我國公司法定代表人制度之利弊。在肯定了我國公司法定代表人制度的一些積極作用的基礎(chǔ)上，側(cè)重分析和論證了該項制度

6、目前所存在的問題和弊端，并指出重新構(gòu)建我國公司代表制度已是勢在必行。 第三部分，世界各國公司代表制度之立法模式。筆者在分別介紹大陸法系和英美法系中幾個主要國家關(guān)于公司代表制度立法模式的基礎(chǔ)上，分析和總結(jié)了各國關(guān)于公司代表制度立法的特點，以及相互之間的聯(lián)系和區(qū)別。從而為我國公司代表制度之重構(gòu)提供了比較法上的基礎(chǔ)。 第四部分，公司代表制度立法之影響因素。筆者首先從公司代表制度立法的價值目標(biāo)入手，指出我國公司代表制度立法也應(yīng)體

7、現(xiàn)公司法所追求的安全和效率這兩大價值目標(biāo)，并認(rèn)為兼顧安全和效率是公司代表制度立法的最佳選擇；其次筆者又分別從公司法規(guī)范的性質(zhì)、公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)、現(xiàn)代公司的經(jīng)營決策機制以及現(xiàn)代公司管理的發(fā)展趨勢等幾個方面分析了對我國公司代表制度立法的影響。從而為我國公司代表制度之重構(gòu)和立法的選擇作了更加詳細而周密的論證。 第五部分，我國公司代表制度之重構(gòu)。筆者首先對新公司法關(guān)于公司代表制度之規(guī)定作了評析，指出新公司法關(guān)于公司代表制度的修改雖然取得