公司代表制度研究——兼論我國公司代表制度的完善.pdf

1、公司代表制度是法人對外交往中不可或缺的重要制度。由誰擔(dān)當(dāng)公司的代表人、享有何種權(quán)力、履行何種義務(wù)、權(quán)力如何制約、相關(guān)的責(zé)任承擔(dān)等都是公司代表制度的重要內(nèi)容。如何構(gòu)建并完善公司代表制度，特別是在我國此次公司法對該項制度作出修改之后，對于新法的解釋、研究分析，評價其進(jìn)步及尚待完善之處，尤其具有現(xiàn)實意義。對于有效的公司治理結(jié)構(gòu)的形成也具有重要意義。 本文對于公司代表制度的研究分五個部分： 第一部分概述公司代表制度。在陳述法人概

2、念及本質(zhì)的基礎(chǔ)之上，分析了基于對法人本質(zhì)的不同認(rèn)識而導(dǎo)致的對法人與其代表人之間關(guān)系的兩種不同觀點——代理說和代表說，并對兩種學(xué)說進(jìn)行了初步比較。同時概述公司代表制度。 第二部分通過大陸法系和英美法系的比較法研究，總結(jié)了當(dāng)今法律制度中的比較典型的代表模式?？傮w上看大陸法系多采代表說，存在德國董事會代表模式、日韓的代表董事模式。而英美法系則采用代理說。各國公司代表的構(gòu)成和法律地位存在較大差異，但兩種學(xué)說并無不可逾越的鴻溝，在具體的制

3、度設(shè)計上也存在著相互借鑒。 第三部分針對代表制度的幾個問題進(jìn)行研究。明確代表權(quán)作為一種權(quán)力，必須遵循為公司的整體利益善意行使的原則。代表超越法律、章程及公司的內(nèi)部決議所界定的公司代表權(quán)力的界限，構(gòu)成越權(quán)代表。除非交易第三方知道或者應(yīng)當(dāng)知道代表人越權(quán)的，代表行為構(gòu)成表見代表。應(yīng)當(dāng)確定對越權(quán)代表的制約機(jī)制，如股東對代表人越權(quán)行為的阻止請求權(quán)、代表訴訟等，加強(qiáng)公司內(nèi)部對代表權(quán)的制約。代表人應(yīng)該遵守公司法關(guān)于董事注意義務(wù)、忠實義務(wù)的規(guī)定

4、，違反義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。從保護(hù)公司的長遠(yuǎn)利益出發(fā)，為了保護(hù)董事的積極性，應(yīng)對董事責(zé)任的追究與責(zé)任的限制和免除并重。 第四部分概述了我國公司法定代表人制度。在對法定代表人制度的特點、理論基礎(chǔ)、制度根源等方面進(jìn)行分析的基礎(chǔ)上，分析了法定代表人制度的利弊。認(rèn)為其存在違背公司的自治精神、不利于公司內(nèi)部分權(quán)和制衡、內(nèi)部責(zé)任承擔(dān)不明確、不能適應(yīng)現(xiàn)代公司大規(guī)模多樣化的經(jīng)營方式要求等諸多弊端。 第五部分我國公司代表制度的完善?；?