論美國比較損害分析方法及其對我國的啟示.pdf

1、柯里(BrainerdCurrie)提出的法律適用意愿分析方法曾經(jīng)是法律選擇方法中的異端，但自從上世紀70年代美國“沖突法革命”拋棄《沖突法重述（第一版）》的僵硬規(guī)則之后，逐漸成為一種代替舊規(guī)則的新法律選擇方法?？吕镎J為大部分法律沖突都是“虛假的”，即只有一個州存在法律適用意愿。因此，大部分案件將會只需要適用對案件有真正法律適用意愿的州的法律。而對于比較少見的“真實沖突”，柯里主張適用法院地法?？吕锓蛇m用意愿分析方法在提出之后的30多

2、年間遭到種種責(zé)難，批評意見主要是這個方法對州法律適用意愿解釋過于狹窄，甚至是違憲的。
　　 與柯里同時代的白柯斯特(WilliamBaxter)教授是柯里法律適用意愿分析方法的擁護者，他唯一不能認同的是柯里對“真實沖突”的解決辦法。他用柯里分析真假沖突的邏輯進一步討論解決“真實沖突”的辦法，繼而提出“比較損害分析方法”理論。他認為，在解決真實沖突案件的時候，應(yīng)當最大可能地減少對所有州的法律適用意愿的損害。為了達到這個目的，應(yīng)當適

3、用一旦未適用其法律，則其法律適用意愿就受到更大損害的州的法律。比較損害分析方法對法律適用意愿方法進行了改進，避免對各州法律政策的“價值論斷”，解決了法律適用意愿方法被學(xué)者批判的許多缺點，已經(jīng)為加利福尼亞州法院和路易斯安那州的司法和立法所采納并適用至今。
　　 目前國內(nèi)學(xué)界對柯里的法律適用意愿分析方法已經(jīng)較為熟悉，但是對于比較損害分析方法卻研究不足。很多學(xué)者對比較損害分析方法沒有正確理解，甚至存在誤解，將比較損害分析方法與法律適用

4、意愿分析方法混同。有的學(xué)者甚至將比較損害分析方法與最密切聯(lián)系原則想混同。路易斯安那州于1991年首次將比較損害分析方法納入成文法中，但是在引入我國的時候，國內(nèi)有的學(xué)者卻錯誤地將這個方法解釋為“如果案件與若干州有關(guān)，則適用與案件‘有最密切聯(lián)系’的州的法律”。
　　 本文將全面介紹比較損害分析方法的理論發(fā)展及司法經(jīng)驗，對我國法院在解決法律選擇沖突的問題上提供一個新的視角。
　　 文章第一章將介紹比較損害分析方法提出的法理基礎(chǔ)