有限與無限：博弈視野中的公權力與私權利.pdf

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4、權力與私權利動參加國家法治建設的信心，提供了制度的保障；立法不遺余力的把更多的利益和愿望變?yōu)闄嗬耐瑫r，業(yè)已恢復和重建的司法機制和法律職業(yè)正在為更多的權利得以真正作為權利來享有和保護而努力，1999年“依法治國”寫入了中國的“圣經(jīng)”，《行政訴訟法》、《行政處罰法》、《行政許可法》等法律法規(guī)的相繼出臺使得國家將法治(ruleoflaw)作為了治國方略，公民的權利意識不斷地提高，正開始日益重視個人利益，政治權威凌駕于法律之上的行為，逐漸失去

5、了道德上的合法性和邏輯上的合理性。正是由于上述的變化，公民更加關注自身利益的張揚與保護。于是出現(xiàn)以下的這種情況：一方面公民主張個人利益意識的日益增強，另一方面公權力“越位”、“缺位”和“錯位”的現(xiàn)象時時出現(xiàn)。近年來，許多重大的法律事件或案件都體現(xiàn)了公權力與私權利的碰撞與沖突。諸如“延安黃碟案”中，一方面警察根據(jù)國家憲法和法律有責任來維持社會的秩序；另一方面，公民也有憲法規(guī)定的基本權利和自由，包括公民的人格尊嚴不受侵犯、公民的住宅不受侵犯

6、、禁止非法搜查或者是非法侵入公民的住宅的權利和自由，二者存在著沖突與依存的關系。“孫志剛案””1中，一方面對孫志剛進行收容遣送是國家對三無人員實施公權力的一種體現(xiàn)；另一方面作為公民個人也享有遷徙的自由，其又體現(xiàn)了公權力與私權利的碰撞。不動產(chǎn)征收的頻頻發(fā)生反映了作為公權力行使之一的不動產(chǎn)征收行為與人們享有的財產(chǎn)所有權和他物權利益之間的沖突日益凸現(xiàn)。在這些案件中，法律人。1—無論他們是律師還是學者，也無論他們的專業(yè)領域—對問題的分析大都是從

7、以F角度展開的：1)公權力的行使是否合法，即公權力的行使主體是否具有合法性，公權力行使的程序是否符合法律的要求，還盡量拋棄個人的好惡，完全依照法律的規(guī)范要求來執(zhí)行公務，不能摻雜個人感情；2)處理公權力與私權利的沖突關系時有更高層面上的問題，就是這個“法”是良法還是惡法：3)公權力要在憲法規(guī)定的范圍內行使的話，應該尊重人的自由，尤其是純粹的私人空問；4)“法不禁止即自由”。在現(xiàn)代法治社會中，對于公民來說，充分的享有個人的自由權利，是普遍的

8、價值追求。但是，自由又要服從法律，不能損害公共利益和他人的合法權益。因此，只要是法律禁止的事項，公民就不得行為，但是，只要是法律沒有禁止的，公民就可以做：5)在公權力與私權利沖突的過程中應體現(xiàn)兩個原則，一是權利至上原則，即當出現(xiàn)了法律空白領域時，應當以保障公民權利為優(yōu)先。二是法定職權原則，政府的權力是憲法和法律賦予的，具有從屬性，不能自己制造權力，所以法律沒有規(guī)定政府可以行使權力的地方，政府應當保持沉默；6)公權力在實行的過程中，應注意

9、彼此之間的限度。公權力行使應注意合法性和合理性，私權利也不能漫無邊際的行使，要做到“你的權利止于我的鼻尖”“1。以上這些評論是“法律人”對公權力與私權利沖突現(xiàn)象發(fā)表的不同的觀點，筆者為了能多角度、多層次、多視野分析公權力與私權利沖突這一現(xiàn)象，試圖引用另一個學科知識一博弈論的理論—來分析兩者之間的關系，解決兩者之間的矛盾，期望能達到另僻蹊徑的效果。博弈論，英文為gaIIIetheory，是研究決策主體的行為發(fā)生直接相互作用時候的決策以一2