論習(xí)慣法在我國民法中的地位.pdf

1、柏拉圖訓(xùn)斥一個玩骰子的孩子。孩子說：“為這點小事，你也訓(xùn)我?！卑乩瓐D反駁道：“習(xí)慣可不是小事?！?習(xí)慣、習(xí)慣法作為法律的起源方式之一，它們在法律發(fā)展史上占據(jù)很重要的地位，羅馬法就是對羅馬習(xí)慣的記載。但是隨著制定法的發(fā)達和法典編纂的興起，習(xí)慣法退居次要位置，甚至是在法國，民法典制定后，制定法成為了唯一的法律淵源。但是，由于社會發(fā)展的無限性和人類理性的有限性，制定法的不足日益顯現(xiàn)，它不可能在顧及到社會生活的方方面面，這使得習(xí)慣法在法

2、律生活中的調(diào)節(jié)作用又日益加強。大陸法系的主要國家和地區(qū)開始明確承認習(xí)慣法的法律淵源地位。 習(xí)慣和習(xí)慣法盡管只有一字之差，但是在法律中的地位是天壤之別。本文從習(xí)慣和習(xí)慣法的界定以及二者的區(qū)別入手，層層深入，剖析習(xí)慣法在大陸法系主要國家和地區(qū)民法中的地位，分析習(xí)慣法和制定法、判例和學(xué)說的關(guān)系，最終推導(dǎo)出習(xí)慣法有其存在的必要性，習(xí)慣法在法律生活中是不可或缺的調(diào)節(jié)手段，并結(jié)合習(xí)慣法在我國大陸地區(qū)民法中的的地位和民事審判中的現(xiàn)狀，提出我國

3、未來民法典應(yīng)該確立習(xí)慣法的法律淵源地位和充分發(fā)揮民事習(xí)慣在民事審判中的作用。 除導(dǎo)言和結(jié)束語外，本論文共分三個部分，分別是第一部分習(xí)慣與習(xí)慣法的界定，第二部分習(xí)慣法在民法淵源中的地位與作用，第三部分習(xí)慣法在我國民法中的現(xiàn)狀及其未來的地位。 在第一部分習(xí)慣與習(xí)慣法的界定中，首先通過對習(xí)慣的定義及其特性的分析，將一般的有關(guān)禮儀等的習(xí)慣與具有權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的習(xí)慣相區(qū)別。其次，通過分析有關(guān)習(xí)慣法的確信說、國家承認說和折衷說各種學(xué)說

4、和習(xí)慣法的構(gòu)成要件，對習(xí)慣法做出界定，指出并非所有的習(xí)慣都能夠轉(zhuǎn)變?yōu)榱?xí)慣法，為下文的論述奠定基礎(chǔ)。 在第二部分習(xí)慣法在民法淵源中的地位與作用中，首先對各大陸法系主要國家和我國臺灣地區(qū)民法中習(xí)慣法地位進行比較分析，可以看出習(xí)慣法在大陸法系國家和地區(qū)民法中的地位經(jīng)歷了一個從排斥到逐漸承認的過程。其次，通過分析習(xí)慣法存在的必要性，習(xí)慣法和制定法、判例和學(xué)說的關(guān)系，確立習(xí)慣法在民法中的淵源地位。 在第三部分習(xí)慣法在我國民法中的現(xiàn)