操縱證券市場(chǎng)罪司法適用問題研究.pdf

1、隨著資本市場(chǎng)的深化發(fā)展，近年來證券市場(chǎng)中出現(xiàn)了一系列行為模式新穎、涉案金額特別巨大的操縱證券市場(chǎng)案件。但司法實(shí)踐中，該類案件大多以行政處罰了事而刑事處罰較少，這一方面與行為本身具有行政違法性和刑事違法性雙重屬性有關(guān)，但究其根本原因在于該罪的司法適用和認(rèn)定尚存在一系列疑難問題。故本文嘗試通過統(tǒng)計(jì)2008年到2017年3月有關(guān)操縱市場(chǎng)的行政及刑事案件有關(guān)信息，結(jié)合分析汪健中搶帽子等典型案例，在借鑒美國、日本和我國臺(tái)灣地區(qū)對(duì)操縱證券犯罪的立法

2、及因果關(guān)系判斷的基礎(chǔ)上，解決我國操縱證券市場(chǎng)犯罪中行為方式界定、兜底條款適用及因果關(guān)系認(rèn)定、“兩法”銜接等司法適用中的疑難問題，以期為把握操縱證券市場(chǎng)犯罪基本司法判斷規(guī)則提出個(gè)人意見，為金融管理秩序的健康有序運(yùn)行提供思路和方法。正文共分為四個(gè)部分:
　　第一部分闡述了操縱證券市場(chǎng)客觀行為方式。對(duì)于連續(xù)交易操縱主要應(yīng)把握“資源優(yōu)勢(shì)”的判斷及對(duì)“連續(xù)買賣”和“聯(lián)合買賣”的理解。對(duì)于相對(duì)委托操縱主要應(yīng)關(guān)注“與他人串通”、“對(duì)證券交易價(jià)格

3、或交易量影響的理解，把握大宗交易相對(duì)委托的性質(zhì)。而對(duì)于洗售操縱應(yīng)關(guān)注“實(shí)際控制的賬戶”（行為要件）的界定、結(jié)果要件的理解及與當(dāng)日沖銷行為的區(qū)分。
　　第二部分闡述了對(duì)操縱證券市場(chǎng)罪中“兜底條款”的理解。當(dāng)前刑法對(duì)操縱證券市場(chǎng)罪兜底條款的規(guī)定存在模糊之處，從某種程度上其仍保留著“口袋罪”的特征。為避免刑罰處罰范圍過寬的局面，司法者在對(duì)本罪兜底條款予以理解和入罪適用時(shí)，應(yīng)在罪刑法定的框架下，堅(jiān)持嚴(yán)格解釋與同類解釋規(guī)則，進(jìn)而結(jié)合實(shí)際明晰

4、可能的操縱證券市場(chǎng)情形。建議將蠱惑交易、虛假申報(bào)、安定操作和違約交割等操縱行為納入兜底條款適用情形予以刑法規(guī)制。
　　第三部分闡述了操縱證券市場(chǎng)罪因果關(guān)系的判斷。操縱證券市場(chǎng)行為的隱蔽性與專業(yè)性、證券交易的復(fù)雜性等因素決定本罪的操縱行為及結(jié)果事實(shí)之間存在因果關(guān)系認(rèn)定難的問題。在借鑒美國的“資本市場(chǎng)欺詐理論”、日本的“間接反證理論”、臺(tái)灣地區(qū)的推定因果關(guān)系理論的基礎(chǔ)上，建議我國操縱證券市場(chǎng)犯罪因果關(guān)系判斷時(shí)也采推定因果關(guān)系理論。