違約之訴的精神損害賠償問題研究——以旅游合同中的精神損害賠償為視角.pdf

1、民法上的損害可以分為財產(chǎn)上的損害和非財產(chǎn)上的損害，其中財產(chǎn)上的損害是指一切財產(chǎn)上的不利變動；而非財產(chǎn)上的損害則是指財產(chǎn)上損害以外的損害，一般表現(xiàn)為生理上、心理上所受的痛苦。非財產(chǎn)上損害，在判例或者學說上常常被稱為“精神上之損害”，二者雖然在用詞上有些不同，但是在含義上沒有什么太大差別。 關于精神損害的概念，國外通說認為，精神損害是指受害人因侵權行為所受到的精神的、肉體的痛苦。概言之，精神損害是指財產(chǎn)以外的損害。而我國，學理上通常

2、認為精神損害就是精神痛苦和精神利益的喪失或減損，即因生命權、健康權等物質性權利受到侵害所遭受的生理和心理損害和因名譽權等精神性權利受到侵害所遭受的精神利益的損失。 但是以上概念對精神損害賠償人為地加了一個前提——侵權，而事實上，根據(jù)損害賠償?shù)睦碚摚]有侵權這一前提條件。因此，我認為在某些合同領域，也存在精神損害，比如旅游合同中。 本文主要分析了旅游合同中的精神損害賠償問題。在分析合同中違約行為造成的精神損害責任時，應該

3、對這一責任的構成要件作一論述。首先是旅游合同中旅游營業(yè)人的違約行為，然后是這一行為造成的損害事實，最后是違約行為與損害事實之間存在因果關系。在弄清楚精神損害賠償責任的構成要件的同時，筆者同時又對旅游合同的目的和特征，以及旅游營業(yè)人的違約形態(tài)進行了逐一論述，力圖找出違反旅游合同義務的行為與精神損害賠償之間的關系。最后，筆者主要從立法和司法兩個方面對我國構建旅游合同精神損害賠償責任制度提出建議。立法上，增設旅游合同及確定旅游者享有非財產(chǎn)損害

4、賠償請求權；司法實踐中，借鑒大陸法系及英美法系的成功經(jīng)驗。 本文共分為四部分。 第一部分：通過評析我們?nèi)粘Ｉ钪械囊粍t旅游糾紛案件引出本文研究的問題，即旅游合同中存在精神損害，旅游者可否在合同之訴中提起精神損害賠償?shù)恼埱蟆?第二部分：主要圍繞構成要件之一——違約行為來論述。在展開論述之前，首先簡單介紹了旅游合同概念和特征，然后重點論述旅游合同義務的特征和旅游社一方違反旅游合同的形態(tài)，以及違反旅游合同義務的行為與精

5、神損害賠償?shù)年P系。 第三部分：主要論述了違反旅游合同義務致人損害的事實與精神損害賠償?shù)年P系。首先從預期利益和加害給付兩個方面總結了損害事實的范疇，然后對違反旅游合同義務致人損害的事實的特征進行分析，認為旅游過程中旅游營業(yè)人違反合同義務致人損害的事實是客觀存在的，是可衡量的，是對旅游者預期利益的侵害，因此應該得到賠償。 第四部分：主要是對我國建立旅游合同精神損害賠償制度的立法思考。首先介紹了國外的主要立法模式和司法實踐，然