論效率違約理論適用的限制.pdf

1、效率違約理論是經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的重要組成部分，將效率違約理論引入合同法已成為一種潮流并有如暴風(fēng)之勢(shì)席卷了英美法系國(guó)家。效率違約是指合同一方當(dāng)事人的違約收益超過(guò)各方履行合同的全部預(yù)期收益或是違約可以避免更大的損失時(shí)，違約方可以選擇對(duì)守約方的預(yù)期利益損失進(jìn)行損害賠償，從而代替實(shí)際履行合同義務(wù)。效率違約理論可以劃分為轉(zhuǎn)售型效率違約、減損型效率違約及緩和型效率違約。這一理論將經(jīng)濟(jì)分析的方法引入到合同法中去，一方面對(duì)合同行為進(jìn)行“成本--收益”分析，

2、用其實(shí)證主義分析方法彌補(bǔ)了單純法律分析的不足，另一方面其追求“效率”，并以“社會(huì)價(jià)值最大化”為價(jià)值取向，有利于節(jié)約有限的社會(huì)資源。同時(shí)效率違約理論還為解決一般公平正義與個(gè)別公平正義提供了一個(gè)新思路。
　　但是與贊揚(yáng)相對(duì)，其批評(píng)之聲也綿延不斷。我國(guó)近來(lái)對(duì)這一理論的研究也步上了軌道，批判者們認(rèn)為無(wú)論是從其理論基礎(chǔ)的完備性上，還是從司法實(shí)踐的可適用性上分析，均不能將效率違約理論引入我國(guó)，尤其我國(guó)屬受大陸法系影響深遠(yuǎn)的成文法國(guó)家，效率違約

3、理論與我國(guó)實(shí)際履行制度、誠(chéng)實(shí)信用原則等現(xiàn)行法律制度、原則及體系明顯不相容，這就注定效率違約理論的適用與我國(guó)無(wú)緣。本文從效率違約的構(gòu)成要素、理論基礎(chǔ)、價(jià)值追求等方面進(jìn)行分析入手，進(jìn)而對(duì)效率違約理論在我國(guó)的適用進(jìn)行可行性分析，論證效率違約理論雖然存在著局限性但并非悖論，在我國(guó)是可以適用的。
　　當(dāng)然，要將其引入我國(guó)并非意味著對(duì)其要全盤(pán)接受，應(yīng)當(dāng)結(jié)合我國(guó)實(shí)際，對(duì)其“效率”理念、經(jīng)濟(jì)分析方法揚(yáng)棄的繼受。同時(shí)，由于這一理論生長(zhǎng)發(fā)育于英美法系

4、，理論根植的土壤與我國(guó)法律體系和制度差異甚大，這一理論在我國(guó)的司法適用應(yīng)當(dāng)采取由點(diǎn)及面的模式，循序漸進(jìn)，最終由特別適用達(dá)到普遍認(rèn)同。在司法實(shí)踐中對(duì)效率違約的適用從范圍、方式及條件上進(jìn)行嚴(yán)格的限制，以期達(dá)到公正與效率天平的平衡，并借此希冀對(duì)我國(guó)違約救濟(jì)制度及違約責(zé)任體系的完善有所助益。
　　本文共有四部分內(nèi)容，其中第一章效率違約理論及其價(jià)值從效率違約理論的興起過(guò)程、含義、效率違約類(lèi)型及理論價(jià)值上對(duì)這一理論進(jìn)行了概括的介紹。
　

5、　第二章則是對(duì)效率違約理論的局限性進(jìn)行辨析，效率違約理論確實(shí)存在不完善的地方，但并非如某些學(xué)者而言是悖論。從效率違約的理論基礎(chǔ)、價(jià)值追求、效率目標(biāo)入手，通過(guò)辨析其局限性以說(shuō)明這一理論雖有不足但還是可以取其精華而為我們所用的。
　　第三章則將焦點(diǎn)放在效率違約理論在我國(guó)的適用上，從合同法的基本理念和發(fā)展方向、與我國(guó)其他制度的兼容性以及我國(guó)合同法目前實(shí)際履行除外制度尚有不完善的角度對(duì)這一理論于我國(guó)的適用進(jìn)行了可行性分析。
　　第四