IPO申請前公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓瑕疵的修正.pdf

1、本文通過案例分析擬上市股份公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為瑕疵的修正,除引言和啟示外，共分為三部分。
　　第一部分，介紹擬上市股份公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為瑕疵及修正的典型案例，主要涉及發(fā)起人限售期內(nèi)違規(guī)出售股權(quán)、公司不規(guī)范的股權(quán)回購、涉及國有資產(chǎn)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為未經(jīng)有效評估等三類，指出其中可能存在的法律問題。
　　第二部分，關(guān)于修正這些瑕疵的可行性。其一，該類轉(zhuǎn)讓在民商事法律上并不無效。雖然限售期內(nèi)違規(guī)出售股權(quán)、公司不規(guī)范的股權(quán)回購違反了公司法的強制

2、性規(guī)定，但是這些規(guī)定屬于管理性強制的類型。涉及國有資產(chǎn)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為未經(jīng)有效評估的，違反的是《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》對涉及轉(zhuǎn)讓國家資產(chǎn)必須進行價值評估的規(guī)定。因為該規(guī)定不屬于否定合同效力的法律或行政法規(guī)的范疇，相關(guān)交易在私法上并不因此而無效。其二，這三類行為背后沒有非法目的。從倫理和社會效果判斷，違反管理性強制性規(guī)范的行為瑕疵，除主觀有違法目的的行為之外，一般不是當然無效的。這三種行為的發(fā)生都由于客觀原因而引起，行為人主觀沒有過

3、錯，沒有非法目的，不存在以合法形式掩蓋非法目的的問題。
　　第三部分，關(guān)于修正措施的評判。其一，通過修正措施的糾正，行為人沒有不當?shù)美袨闆]有引起利害關(guān)系人的利益受損。發(fā)起人限售期內(nèi)違規(guī)轉(zhuǎn)讓股權(quán)，沒有獲得股權(quán)溢價，即使獲得溢價也悉數(shù)返還公司，沒有造成公司及其他股東的利益受損。涉及國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓行為未經(jīng)有效評估，通過保薦機構(gòu)的客觀論證，國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓價格合理公允，沒有造成國家資產(chǎn)流失。其二，完整履行變動程序，獲得股權(quán)變動的公示公信