論《合同法》第107條之繼續(xù)履行.pdf

1、我國現(xiàn)正處于社會主義市場經(jīng)濟初級階段，在商品交易過程中，國家鼓勵和支持當事人以利益最大化為原則，實現(xiàn)自我的個人價值和社會價值。為實現(xiàn)利益最大化，當事人往往選擇性地以違約為代價謀求高利益，在此情形下，繼續(xù)履行的違約承擔方式是否有適用的空間，如何適用，在司法實務界產(chǎn)生了很大的爭議。由于立法和立法背景，我國新的《合同法》對繼續(xù)履行規(guī)則還存在法律地位、執(zhí)行標準、及在訴訟保全或查封狀態(tài)下的適用問題、在破產(chǎn)法上的應用問題等不足之處，本文擬通過吸取和

2、鑒戒列國司法及國際商事領域通行的國際公約和國際慣例對于繼續(xù)履行制度的規(guī)定，進一步完竣繼續(xù)履行制度。
　　第一部分對繼續(xù)履行規(guī)則進行概述。在大陸法系國家，繼續(xù)履行是首要的救濟方式;在英美法系國家，屬于補充的救濟方式;受傳統(tǒng)文化和立法理念的影響，將繼續(xù)履行提高到履行原則這樣的位子，是我國合同法的一大特色。在預期違約的情況下，繼續(xù)履行只是守約方選擇權的表現(xiàn)，并非違約方承擔責任的形式;在實際違約的情形下，應進一步制定相關司法解釋，以協(xié)調(diào)繼

3、續(xù)履行與減損規(guī)則的沖突，限制繼續(xù)履行規(guī)則的適用范圍。繼續(xù)履行規(guī)則既有其自身的構成要件，在個案裁量上又存在某些適用上的限制。
　　第二部分探討了訴訟保全和查封狀態(tài)下的繼續(xù)履行問題。在訴訟保全財產(chǎn)被再次買賣時合同應是有效的，只是登記作為物權對抗要件或生效要件不同情形下，買方的繼續(xù)履行請求權存在不同的障礙。在介紹《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的規(guī)定》第17條規(guī)定基礎上，探討了不同類型合同標的物被訴訟保全時，買受

4、方要求繼續(xù)履行的處理規(guī)則和方法。
　　第三部分分析了繼續(xù)履行合同類判決的執(zhí)行問題。研究該類判決是否具有強制執(zhí)行力，執(zhí)行內(nèi)容的解釋機構和規(guī)則，執(zhí)行步驟的指導原則及替代履行問題。
　　第四部分探討了破產(chǎn)法的繼續(xù)履行問題。在破產(chǎn)案件中管理人決定是否繼續(xù)履行，應堅持兩大準則，即破產(chǎn)債權人利益最大化準則和鼓勵交易、兼顧公益準則。一旦決定繼續(xù)履行，管理人能否對履行附條件或期限、或者增減、改變合同條款。筆者對此提出建議，認為為實現(xiàn)公平和效