論意思自治原則在前海合作區(qū)合同領(lǐng)域的適用.pdf

1、意思自治原則在雙方當(dāng)事人締結(jié)合同之時(shí)常被援引，用以解決合同爭(zhēng)議發(fā)生時(shí)選擇哪國的法律解決糾紛的問題。前海深港現(xiàn)代服務(wù)業(yè)合作區(qū)（以下簡(jiǎn)稱“前海合作區(qū)”），坐落于深圳市南山區(qū)，毗鄰港澳，其成立旨在促進(jìn)珠三角地區(qū)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的合作，進(jìn)而推進(jìn)國際合作核心功能區(qū)的建立。隨著兩地經(jīng)濟(jì)交流日益加深，在該區(qū)訂立合同的商人在運(yùn)用意思自治原則的過程中不可避免地產(chǎn)生許多法律問題。
　　在前海合作區(qū)的合同當(dāng)事人選擇適用香港法的問題上，現(xiàn)行的法律框架允許涉及港澳

2、臺(tái)或者外國因素的案件當(dāng)事人選擇適用香港法，但對(duì)于沒有涉外或涉港澳臺(tái)因素的當(dāng)事人也想在前海合作區(qū)選擇適用香港法則會(huì)有立法上的阻礙。在該問題的解決上，許多國際條約對(duì)合同的涉外性均作出了寬泛性的解釋，甚至不加以區(qū)分國際合同和國內(nèi)合同，充分給予當(dāng)事人選擇法律的權(quán)利。在我國意思自治原則尚未完善之際，對(duì)于該問題的解決還應(yīng)尊重我國的立法現(xiàn)狀，通過司法途徑如法官在個(gè)案中對(duì)涉外因素進(jìn)行把握，當(dāng)事人將域外法條款納入合同中等做法滿足當(dāng)事人選法的要求。

3、　　對(duì)于當(dāng)事人選擇法律的方式，我國承認(rèn)明示選法和有限度的默示選法兩種模式。明示選法得到了當(dāng)今大部分國家的認(rèn)可，而對(duì)于默示選擇的法律，不同國家、不同地區(qū)的態(tài)度卻不盡相同。香港對(duì)明示和默示選擇的法律均予以承認(rèn)，我國僅僅把默示選擇限于雙方當(dāng)事人援引同一法律而無異議的情形，在經(jīng)濟(jì)交往的過程中往往會(huì)導(dǎo)致當(dāng)事人意思表達(dá)的不自由。在我國打造一個(gè)開放的營商環(huán)境的大背景下，選法的方式不應(yīng)固化，應(yīng)當(dāng)結(jié)合我國實(shí)踐中出現(xiàn)的默示選法的情形，并借鑒其他國際條約的規(guī)

4、定確認(rèn)默示選法的地位和適用情形。
　　我國內(nèi)陸和香港地區(qū)均采用公共秩序保留制度，用以維護(hù)本法域的公共利益。但由于公共秩序的內(nèi)涵有所差異，加之沒有統(tǒng)一的區(qū)際私法加以協(xié)調(diào)，在實(shí)踐中經(jīng)常被濫用，導(dǎo)致當(dāng)事人選擇的域外法被排除在外。在日后公共秩序保留制度的完善當(dāng)中，應(yīng)當(dāng)更加注重界定該制度的適用原則和適用情形，促進(jìn)兩地的司法合作與交流。
　　前海合作區(qū)法院對(duì)域外法的適用有較高需求，需要建立域外法快速查明機(jī)制以便更好保障當(dāng)事人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。