金融投資者差異化保護制度研究.pdf

1、金融交易各方主體的交易能力主要包括三個方面:(1)抗風(fēng)險能力.(2)投資能力.(3)權(quán)利維護能力。而當(dāng)前的金融交易中，金融投資者這三項交易能力都與金融服務(wù)提供者存在失衡。第一，抗風(fēng)險能力的失衡。金融服務(wù)提供者大都是經(jīng)過監(jiān)管部門批準的金融機構(gòu)，有足夠的專業(yè)知識識別風(fēng)險，也具有足夠的經(jīng)濟實力抵御風(fēng)險。而金融投資者的資金實力遠遠弱于金融服務(wù)提供者，且許多金融投資者的投資策略不夠成熟，容易顯得冒進，金融投資者很難判斷自己所處的危險狀態(tài)，往往深處

2、風(fēng)險漩渦卻渾然不知。第二，投資能力失衡。在假定信息來源充分、全面的前提下，要作出最優(yōu)決策，還需良好的專業(yè)素質(zhì)，以匹配金融產(chǎn)品和投資預(yù)期的適合度。金融服務(wù)提供者的具體員工均具有專業(yè)金融知識，且其決策機制健全，決策能力較強。但金融投資者只具備有限理性，其雖以利益最大化為目的作出投資決策，但獲取和處理信息存在局限，容易作出非理性決策。且普通金融投資者中存在羊群效應(yīng)，金融投資者具有趨同行為的趨勢，當(dāng)其難以判斷時多會采取多數(shù)人選擇，該種選擇不一定

3、能夠符合金融投資者本來的投資目標，也容易加速市場動蕩。另外，金融服務(wù)提供者的營銷策略還會削弱金融投資者的決策能力。在金融服務(wù)者進行營銷或產(chǎn)品推介時，其為擴大市場的交易量，提高市場活躍度，存在勸誘金融投資者進入市場驅(qū)動力，引導(dǎo)金融投資者選擇金融服務(wù)提供者獲利大的金融產(chǎn)品，面對精心設(shè)計的勸誘廣告和營銷策略，金融投資者的投資決策能力可能將受到大幅削弱。特別是當(dāng)金融服務(wù)提供者與金融投資者的交易地位存在利益沖突時，其勸誘手段對金融投資者決策能力的

4、削弱效果將更加明顯。第三，權(quán)利維護能力失衡。權(quán)利維護能力的失衡細分為兩類:一類是舉證能力的失衡，當(dāng)投資引發(fā)糾紛時，交易雙方為了主張自己的權(quán)利，必須依靠證據(jù)支持。金融服務(wù)提供者有完善的管理制度和運營模式，其對證據(jù)的掌握非常全面，對法律關(guān)系的理解也十分透徹，故舉證能力較強;但金融投資者作為金融服務(wù)提供者的相對方，法律素養(yǎng)參差不齊，甚至不能全面理解自己的權(quán)利，也不懂得因果關(guān)系的證明，雖然金融投資者可以聘請律師為其服務(wù)，但律師的聘請需要一定花費

5、，且律師與金融投資者的溝通中也難免會出現(xiàn)一些理解偏差。第二類是風(fēng)險補償能力的失衡。當(dāng)權(quán)益受損害或可能受到損害時，金融服務(wù)提供者與金融投資者存在風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁能力的區(qū)別，金融服務(wù)提供者在交易中擁有話語權(quán)，可以通過各種手段將風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁到金融投資者身上。因此，恢復(fù)金融投資者交易能力天平平衡，實現(xiàn)以最優(yōu)監(jiān)管資源充分保護金融投資者，需要從上述三項能力的補足下功夫。
　　第一，針對金融投資者抗風(fēng)險能力差異，建立金融投資者分類制度，在交易前為其提供差異

6、化保護。根據(jù)世界通行的做法，需對金融投資者進行有效分類，對普通金融投資者進行特別的傾斜保護。不同金融市場中金融投資者的交易能力存在區(qū)別，故金融市場分類是金融投資者分類的前提。金融市場需分為低風(fēng)險市場和高風(fēng)險市場，兩個市場中的金融投資者都分為普通金融投資者、專業(yè)金融投資者和強力金融投資者，并分別對其進行特殊保護、一般保護和不保護。各金融投資者的身份可以在一定條件下進行動態(tài)轉(zhuǎn)化，以適合金融投資者的交易需求。在低風(fēng)險金融市場中，動態(tài)調(diào)整機制主

7、要在于準專業(yè)金融投資者。首先，不符合準專業(yè)金融投資者條件的普通金融投資者不得調(diào)為專業(yè)金融投資者。其次，強力金融投資者不得調(diào)為專業(yè)金融投資者。強力金融投資者多為專業(yè)的金融投資機構(gòu)，其交易能力已經(jīng)完全能夠覆蓋該金融產(chǎn)品所需的能力要求，交易雙方都能在完全公平的情況下進行相關(guān)金融產(chǎn)品交易，故低風(fēng)險金融市場中不需要對強力金融投資者進行傾斜性保護，也不應(yīng)對其進行傾斜性保護。再次，準專業(yè)金融投資者可以作為普通金融投資者進行交易，也可經(jīng)申請作為專業(yè)金融

8、投資者進行交易。準專業(yè)金融投資者的投資能力最終必須通過主觀進行判斷，故難以確保判斷的絕對準確。準專業(yè)金融投資者認為自己交易能力還不足時，可以不申請成為專業(yè)金融投資者，但此時需承擔(dān)更高的交易費用;如果其申請作為專業(yè)金融投資者進入低風(fēng)險金融市場，經(jīng)過金融服務(wù)提供者的認定后，可以作為專業(yè)金融投資者進行交易，享受更低的交易成本。在高風(fēng)險金融市場中，只有符合合格金融投資者資格才能進入該市場，其金融投資者身份動態(tài)調(diào)整機制包括普通合格金融投資者的調(diào)整

9、和專業(yè)合格金融投資者的調(diào)整。就普通合格金融投資者而言，其不可轉(zhuǎn)化為強力金融投資者，但可允許其向金融服務(wù)提供者申請成為專業(yè)金融投資者，由于該金融市場交易的高風(fēng)險性，故應(yīng)嚴格把握普通合格金融投資者向?qū)I(yè)合格金融投資者的轉(zhuǎn)化。為保持交易的靈活性，讓專業(yè)合格金融投資者擁有更多元的投資方式，可允許其向上轉(zhuǎn)化為強力合格金融投資者，也可允許其向下轉(zhuǎn)化為普通合格金融投資者?；诮鹑诋a(chǎn)品風(fēng)險的總體區(qū)別，嵩風(fēng)險金融市場對金融投資者的要求應(yīng)高于低風(fēng)險市場，并

10、設(shè)置合格金融投資者的門檻，拒絕不符合標準的金融投資者進入高風(fēng)險金融市場。需注意的是，合格金融投資者門檻的設(shè)置，應(yīng)以保護金融投資者為首要價值追求，不能僅以金融投資者的凈資產(chǎn)額作為衡量其是否具備合格金融投資者資格的唯一指標;其必須包含足夠的投資能力，以保證金融投資者能在市場中順利理解復(fù)雜的信息并據(jù)此作出有效決策。
　　第二，針對金融投資者投資能力差異，強化金融服務(wù)提供者的說明和適當(dāng)性義務(wù)，在交易時為金融投資者提供差異化保護。金融服務(wù)提

11、供者的說明義務(wù)和適當(dāng)性義務(wù)，是補足金融投資者投資能力的兩大支柱。一方面，我國有必要課予金融服務(wù)提供者一定的說明義務(wù)，該說明義務(wù)存在兩層含義，第一層是金融服務(wù)提供者必須全面、準確地揭示產(chǎn)品信息;第二層是金融服務(wù)提供者應(yīng)以金融投資者能理解的方式揭示產(chǎn)品信息。各國家和地區(qū)都要求金融服務(wù)提供者承擔(dān)金融投資者的適當(dāng)性評估，以確保將最合適的產(chǎn)品推薦給金融投資者。另一方面，我國也有必要廣泛設(shè)立金融服務(wù)提供者承擔(dān)適當(dāng)性義務(wù)的規(guī)定，并且要求金融服務(wù)提供者

12、嚴格落實金融監(jiān)管規(guī)定，否則將承擔(dān)金融投資者損害賠償?shù)牟焕蠊?。在金融服?wù)提供者對金融投資者進行適當(dāng)性評估后，若該項評估的結(jié)論是相關(guān)金融產(chǎn)品不符合金融投資者的投資目標或超出其風(fēng)險承受范圍，金融服務(wù)提供者必須向金融投資者警示風(fēng)險，建議其放棄交易，但最終是否繼續(xù)交易仍然取決于金融投資者自己的意志。在對投資能力進行補足時，還應(yīng)考慮到金融投資者自身的交易能力，對專業(yè)金融投資者適當(dāng)寬免金融服務(wù)提供者的義務(wù)，寬兔的程度以恢復(fù)雙方交易能力天平平衡為限。

13、
　　第三，針對權(quán)利維護能力差異，探索構(gòu)建有特色投資爭議解決機制，在交易后為金融投資者提供差異化保護。有些國家和地區(qū)設(shè)置了專門的糾紛解決機構(gòu)和詳盡裁判規(guī)則，這些專門糾紛解決機制大大減輕了法院壓力，這對于正在經(jīng)歷司法體制改革，且法院普遍面臨案多人少困境的我國具有重要借鑒意義。我國需增設(shè)金融服務(wù)提供者的民事賠償責(zé)任，將其作為金融服務(wù)提供者個別違法行為的規(guī)制手段，以更好地保護金融投資者，同時有效規(guī)范金融服務(wù)提供者的行為。我國還需理順金融

14、監(jiān)管機構(gòu)審慎監(jiān)管和行為監(jiān)管的職能，統(tǒng)合一行三會的金融消費者保護局和投資者保護局，作為統(tǒng)一的金融消費者保護委員會，專門負責(zé)金融服務(wù)提供者的行為監(jiān)管;一行三會只承擔(dān)各自業(yè)務(wù)領(lǐng)域?qū)徤鞅O(jiān)管的職能;并從金融消費者保護委員會下分離出獨立的金融消費評議委員會，以保證金融消費糾紛處理的中立性。金融消費評議委員會對金融服務(wù)提供者的民事違法行為行使裁決權(quán)，并負責(zé)盡量尋求調(diào)解解決金融消費糾紛，其組織運行分為受理、調(diào)解、評議等三個階段，各階段均需體現(xiàn)對金融消費

15、者的傾斜性保護，以補足其權(quán)利維護能力的缺陷。另外，在其他糾紛解決機制的完善上，我國還需重新分配訴訟雙方舉證責(zé)任;完善網(wǎng)絡(luò)借貸訴訟案件的速裁機制;并優(yōu)化仲裁選擇模式，規(guī)定一定標的額內(nèi)的投資爭議，只需金融投資者單方面申請即可啟動仲裁程序。
　　在我國金融投資者差異化保護制度的后續(xù)建構(gòu)和完善過程中，還需在以下方面尋求突破:第一，全面建立金融投資者差界化保護制度。對普通金融投資者提供傾斜保護，努力完善專業(yè)金融投資者的評估機制，加大金融服務(wù)

16、提供者違規(guī)認定專業(yè)金融投資者的處罰力度。第二，完善合格金融投資者的識別機制。對合格金融投資者的識別機制要兼顧抗風(fēng)險能力和投資能力，并在立法層面上統(tǒng)一規(guī)定合格金融投資者的明確標準，防止金融服務(wù)提供者誘導(dǎo)金融投資者進入其無法承受的高風(fēng)險金融市場。第三，規(guī)范高風(fēng)險金融市場分類，實現(xiàn)金融投資者雙重差異化保護。我國金融市場的首要改革方向是進行市場分層，將金融市場分為高風(fēng)險市場和低風(fēng)險市場，并對高風(fēng)險市場實施合格金融投資者準入保護及交易能力補足的雙

17、重差異化保護。第四，建立金融投資者專門糾紛解決程序。單個金融投資者受損事件中，受損金融投資者往往涉及人數(shù)眾多，專門的糾紛解決程序，可以實現(xiàn)與監(jiān)管處罰決定的迅速對接，迅速回應(yīng)金融投資者權(quán)益保護訴求，同時有效減輕法院的壓力。第五，實現(xiàn)金融消費者的統(tǒng)合保護。隨著金融的創(chuàng)新和發(fā)展，金融產(chǎn)品將逐漸復(fù)雜化，各產(chǎn)品之間的界限將越來越模糊，只有統(tǒng)合性的金融消費者保護機構(gòu)才能滿足金融產(chǎn)燕相互融合趨勢下的金融消費者保護。第六，制定《金融投資者差異化保護法》