金融投資者差異化保護制度研究.pdf

1、金融交易各方主體的交易能力主要包括三個方面:(1)抗風險能力.(2)投資能力.(3)權利維護能力。而當前的金融交易中，金融投資者這三項交易能力都與金融服務提供者存在失衡。第一，抗風險能力的失衡。金融服務提供者大都是經(jīng)過監(jiān)管部門批準的金融機構，有足夠的專業(yè)知識識別風險，也具有足夠的經(jīng)濟實力抵御風險。而金融投資者的資金實力遠遠弱于金融服務提供者，且許多金融投資者的投資策略不夠成熟，容易顯得冒進，金融投資者很難判斷自己所處的危險狀態(tài)，往往深處

2、風險漩渦卻渾然不知。第二，投資能力失衡。在假定信息來源充分、全面的前提下，要作出最優(yōu)決策，還需良好的專業(yè)素質，以匹配金融產(chǎn)品和投資預期的適合度。金融服務提供者的具體員工均具有專業(yè)金融知識，且其決策機制健全，決策能力較強。但金融投資者只具備有限理性，其雖以利益最大化為目的作出投資決策，但獲取和處理信息存在局限，容易作出非理性決策。且普通金融投資者中存在羊群效應，金融投資者具有趨同行為的趨勢，當其難以判斷時多會采取多數(shù)人選擇，該種選擇不一定

3、能夠符合金融投資者本來的投資目標，也容易加速市場動蕩。另外，金融服務提供者的營銷策略還會削弱金融投資者的決策能力。在金融服務者進行營銷或產(chǎn)品推介時，其為擴大市場的交易量，提高市場活躍度，存在勸誘金融投資者進入市場驅動力，引導金融投資者選擇金融服務提供者獲利大的金融產(chǎn)品，面對精心設計的勸誘廣告和營銷策略，金融投資者的投資決策能力可能將受到大幅削弱。特別是當金融服務提供者與金融投資者的交易地位存在利益沖突時，其勸誘手段對金融投資者決策能力的

4、削弱效果將更加明顯。第三，權利維護能力失衡。權利維護能力的失衡細分為兩類:一類是舉證能力的失衡，當投資引發(fā)糾紛時，交易雙方為了主張自己的權利，必須依靠證據(jù)支持。金融服務提供者有完善的管理制度和運營模式，其對證據(jù)的掌握非常全面，對法律關系的理解也十分透徹，故舉證能力較強;但金融投資者作為金融服務提供者的相對方，法律素養(yǎng)參差不齊，甚至不能全面理解自己的權利，也不懂得因果關系的證明，雖然金融投資者可以聘請律師為其服務，但律師的聘請需要一定花費

5、，且律師與金融投資者的溝通中也難免會出現(xiàn)一些理解偏差。第二類是風險補償能力的失衡。當權益受損害或可能受到損害時，金融服務提供者與金融投資者存在風險轉嫁能力的區(qū)別，金融服務提供者在交易中擁有話語權，可以通過各種手段將風險轉嫁到金融投資者身上。因此，恢復金融投資者交易能力天平平衡，實現(xiàn)以最優(yōu)監(jiān)管資源充分保護金融投資者，需要從上述三項能力的補足下功夫。
　　第一，針對金融投資者抗風險能力差異，建立金融投資者分類制度，在交易前為其提供差異

6、化保護。根據(jù)世界通行的做法，需對金融投資者進行有效分類，對普通金融投資者進行特別的傾斜保護。不同金融市場中金融投資者的交易能力存在區(qū)別，故金融市場分類是金融投資者分類的前提。金融市場需分為低風險市場和高風險市場，兩個市場中的金融投資者都分為普通金融投資者、專業(yè)金融投資者和強力金融投資者，并分別對其進行特殊保護、一般保護和不保護。各金融投資者的身份可以在一定條件下進行動態(tài)轉化，以適合金融投資者的交易需求。在低風險金融市場中，動態(tài)調整機制主

7、要在于準專業(yè)金融投資者。首先，不符合準專業(yè)金融投資者條件的普通金融投資者不得調為專業(yè)金融投資者。其次，強力金融投資者不得調為專業(yè)金融投資者。強力金融投資者多為專業(yè)的金融投資機構，其交易能力已經(jīng)完全能夠覆蓋該金融產(chǎn)品所需的能力要求，交易雙方都能在完全公平的情況下進行相關金融產(chǎn)品交易，故低風險金融市場中不需要對強力金融投資者進行傾斜性保護，也不應對其進行傾斜性保護。再次，準專業(yè)金融投資者可以作為普通金融投資者進行交易，也可經(jīng)申請作為專業(yè)金融

8、投資者進行交易。準專業(yè)金融投資者的投資能力最終必須通過主觀進行判斷，故難以確保判斷的絕對準確。準專業(yè)金融投資者認為自己交易能力還不足時，可以不申請成為專業(yè)金融投資者，但此時需承擔更高的交易費用;如果其申請作為專業(yè)金融投資者進入低風險金融市場，經(jīng)過金融服務提供者的認定后，可以作為專業(yè)金融投資者進行交易，享受更低的交易成本。在高風險金融市場中，只有符合合格金融投資者資格才能進入該市場，其金融投資者身份動態(tài)調整機制包括普通合格金融投資者的調整

9、和專業(yè)合格金融投資者的調整。就普通合格金融投資者而言，其不可轉化為強力金融投資者，但可允許其向金融服務提供者申請成為專業(yè)金融投資者，由于該金融市場交易的高風險性，故應嚴格把握普通合格金融投資者向專業(yè)合格金融投資者的轉化。為保持交易的靈活性，讓專業(yè)合格金融投資者擁有更多元的投資方式，可允許其向上轉化為強力合格金融投資者，也可允許其向下轉化為普通合格金融投資者。基于金融產(chǎn)品風險的總體區(qū)別，嵩風險金融市場對金融投資者的要求應高于低風險市場，并

10、設置合格金融投資者的門檻，拒絕不符合標準的金融投資者進入高風險金融市場。需注意的是，合格金融投資者門檻的設置，應以保護金融投資者為首要價值追求，不能僅以金融投資者的凈資產(chǎn)額作為衡量其是否具備合格金融投資者資格的唯一指標;其必須包含足夠的投資能力，以保證金融投資者能在市場中順利理解復雜的信息并據(jù)此作出有效決策。
　　第二，針對金融投資者投資能力差異，強化金融服務提供者的說明和適當性義務，在交易時為金融投資者提供差異化保護。金融服務提

11、供者的說明義務和適當性義務，是補足金融投資者投資能力的兩大支柱。一方面，我國有必要課予金融服務提供者一定的說明義務，該說明義務存在兩層含義，第一層是金融服務提供者必須全面、準確地揭示產(chǎn)品信息;第二層是金融服務提供者應以金融投資者能理解的方式揭示產(chǎn)品信息。各國家和地區(qū)都要求金融服務提供者承擔金融投資者的適當性評估，以確保將最合適的產(chǎn)品推薦給金融投資者。另一方面，我國也有必要廣泛設立金融服務提供者承擔適當性義務的規(guī)定，并且要求金融服務提供者

12、嚴格落實金融監(jiān)管規(guī)定，否則將承擔金融投資者損害賠償?shù)牟焕蠊?。在金融服務提供者對金融投資者進行適當性評估后，若該項評估的結論是相關金融產(chǎn)品不符合金融投資者的投資目標或超出其風險承受范圍，金融服務提供者必須向金融投資者警示風險，建議其放棄交易，但最終是否繼續(xù)交易仍然取決于金融投資者自己的意志。在對投資能力進行補足時，還應考慮到金融投資者自身的交易能力，對專業(yè)金融投資者適當寬免金融服務提供者的義務，寬兔的程度以恢復雙方交易能力天平平衡為限。

13、
　　第三，針對權利維護能力差異，探索構建有特色投資爭議解決機制，在交易后為金融投資者提供差異化保護。有些國家和地區(qū)設置了專門的糾紛解決機構和詳盡裁判規(guī)則，這些專門糾紛解決機制大大減輕了法院壓力，這對于正在經(jīng)歷司法體制改革，且法院普遍面臨案多人少困境的我國具有重要借鑒意義。我國需增設金融服務提供者的民事賠償責任，將其作為金融服務提供者個別違法行為的規(guī)制手段，以更好地保護金融投資者，同時有效規(guī)范金融服務提供者的行為。我國還需理順金融

14、監(jiān)管機構審慎監(jiān)管和行為監(jiān)管的職能，統(tǒng)合一行三會的金融消費者保護局和投資者保護局，作為統(tǒng)一的金融消費者保護委員會，專門負責金融服務提供者的行為監(jiān)管;一行三會只承擔各自業(yè)務領域審慎監(jiān)管的職能;并從金融消費者保護委員會下分離出獨立的金融消費評議委員會，以保證金融消費糾紛處理的中立性。金融消費評議委員會對金融服務提供者的民事違法行為行使裁決權，并負責盡量尋求調解解決金融消費糾紛，其組織運行分為受理、調解、評議等三個階段，各階段均需體現(xiàn)對金融消費

15、者的傾斜性保護，以補足其權利維護能力的缺陷。另外，在其他糾紛解決機制的完善上，我國還需重新分配訴訟雙方舉證責任;完善網(wǎng)絡借貸訴訟案件的速裁機制;并優(yōu)化仲裁選擇模式，規(guī)定一定標的額內的投資爭議，只需金融投資者單方面申請即可啟動仲裁程序。
　　在我國金融投資者差異化保護制度的后續(xù)建構和完善過程中，還需在以下方面尋求突破:第一，全面建立金融投資者差界化保護制度。對普通金融投資者提供傾斜保護，努力完善專業(yè)金融投資者的評估機制，加大金融服務

16、提供者違規(guī)認定專業(yè)金融投資者的處罰力度。第二，完善合格金融投資者的識別機制。對合格金融投資者的識別機制要兼顧抗風險能力和投資能力，并在立法層面上統(tǒng)一規(guī)定合格金融投資者的明確標準，防止金融服務提供者誘導金融投資者進入其無法承受的高風險金融市場。第三，規(guī)范高風險金融市場分類，實現(xiàn)金融投資者雙重差異化保護。我國金融市場的首要改革方向是進行市場分層，將金融市場分為高風險市場和低風險市場，并對高風險市場實施合格金融投資者準入保護及交易能力補足的雙

17、重差異化保護。第四，建立金融投資者專門糾紛解決程序。單個金融投資者受損事件中，受損金融投資者往往涉及人數(shù)眾多，專門的糾紛解決程序，可以實現(xiàn)與監(jiān)管處罰決定的迅速對接，迅速回應金融投資者權益保護訴求，同時有效減輕法院的壓力。第五，實現(xiàn)金融消費者的統(tǒng)合保護。隨著金融的創(chuàng)新和發(fā)展，金融產(chǎn)品將逐漸復雜化，各產(chǎn)品之間的界限將越來越模糊，只有統(tǒng)合性的金融消費者保護機構才能滿足金融產(chǎn)燕相互融合趨勢下的金融消費者保護。第六，制定《金融投資者差異化保護法》