論公司契約理論對(duì)我國公司法的影響.pdf

1、公司契約理論作為公司法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的重要分支，在為我們?cè)谒伎既绾谓?gòu)公司法理論的過程中提供了多樣化和富有啟發(fā)意義的角度和見解。更為有意義的部分在于，我國當(dāng)下正處經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要時(shí)期，而公司作為市場(chǎng)中最重要的主體之一，如何保障公司能夠與經(jīng)濟(jì)發(fā)展形成真正的“良性互動(dòng)”其意義是不言而喻的。而且2014年3月1日起實(shí)施的新公司法也明顯加快了對(duì)公司法的改革力度，在更大的程度上簡(jiǎn)化了企業(yè)注冊(cè)流程、降低了創(chuàng)業(yè)門檻，有利于進(jìn)一步為市場(chǎng)松綁，也適時(shí)的體現(xiàn)了公司

2、法在自治和管制之間努力做更好的平衡，這也凸顯了公司法中的契約自由的重要意義。但縱觀我國公司法，還是有很多概念模糊、法理基礎(chǔ)不足、與實(shí)際情形脫離的條款，除去經(jīng)濟(jì)制度、政策考量等非純粹法學(xué)因素的影響，依然可以發(fā)現(xiàn)一些來源于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代的、根深蒂固的理念直至如今仍阻礙著公司法和公司的進(jìn)步。
　　故而筆者打算以崇尚自由主義的公司契約論為進(jìn)路，通過一些公司法案例為視角，對(duì)現(xiàn)行公司法理論和一些條文進(jìn)行分析。依據(jù)公司契約理論所提供的視野，既然公

3、司在本質(zhì)上依賴市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)自由主義，那么鼓勵(lì)公司在商業(yè)活動(dòng)中進(jìn)行“冒險(xiǎn)”才是符合公司本質(zhì)屬性的，由此推之，公司監(jiān)管模式應(yīng)當(dāng)由“事先嚴(yán)格監(jiān)督”向“事中或事后監(jiān)管”轉(zhuǎn)換，即降低準(zhǔn)入門檻，讓公司在經(jīng)營中選擇“自由嘗試”才是符合經(jīng)濟(jì)發(fā)展客觀規(guī)律的。所以在《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》和《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》中對(duì)于公司“實(shí)際控制人變更”和“關(guān)聯(lián)方”的要求顯得與經(jīng)濟(jì)改革理念不相符。另外，我國立法者對(duì)于有限責(zé)任公司的內(nèi)部結(jié)構(gòu)特

4、征的認(rèn)識(shí)似乎并不全面，這也是導(dǎo)致有限責(zé)任公司經(jīng)常面臨僵局情形的原因之一，基于此問題，筆者通過合同理論所包含的豐富視角，對(duì)于有限責(zé)任公司的內(nèi)部結(jié)構(gòu)特性提出一些看法，尤其是現(xiàn)行《公司法》中關(guān)于有限責(zé)任公司的股東表決權(quán)規(guī)則存在一定的不合理性，沒有考慮到有限責(zé)任公司中股東之間的“親密度”對(duì)表決權(quán)重所產(chǎn)生的影響，所以筆者通過分析有限責(zé)任公司內(nèi)部結(jié)構(gòu)特點(diǎn)和公司法規(guī)則性質(zhì)，認(rèn)為“三分之二表決權(quán)”的規(guī)則應(yīng)當(dāng)廢除并交給股東自由商議。除此以外，由于合同契約

5、理論所著力構(gòu)建的乃是一種基于合同框架下的法律體系，所以在各個(gè)合同方訂立合同的過程中應(yīng)當(dāng)重視對(duì)其預(yù)期的考量，尤其在有限責(zé)任公司中，股東之間的關(guān)系和彼此的合同預(yù)期將會(huì)極大程度上影響整個(gè)公司的運(yùn)行。在公司僵局的情形下，考慮股東預(yù)期并設(shè)立更加完善的“退出機(jī)制”應(yīng)當(dāng)成為解決僵局的最佳途徑。綜上文所述，我認(rèn)為不論是從經(jīng)濟(jì)發(fā)展的角度亦或是改革的角度，要促進(jìn)公司發(fā)展同時(shí)完善公司法的相關(guān)規(guī)定，“重拾”公司契約理論可能對(duì)我國公司發(fā)展的未來具有更加開拓性和前