論美國(guó)公司法上董事的義務(wù).pdf

1、對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)碩士學(xué)位論文論美國(guó)公司法上董事的義務(wù)姓名：龍飛申請(qǐng)學(xué)位級(jí)別：碩士專業(yè)：法律指導(dǎo)教師：沈四寶2000.4.1保護(hù)公司的最終所有者一一股東們的利益，一直是美國(guó)公司法理論的一個(gè)重大課題。翻開(kāi)一本現(xiàn)代美國(guó)公司法教科書，里面一半以上的章節(jié)與此問(wèn)題有關(guān)。而其解決之道，除了在公司治理結(jié)構(gòu)上加強(qiáng)對(duì)公司管理者的制衡和監(jiān)督外( 如美國(guó)公司中自二十世紀(jì)七十年代以來(lái)盛行的外部董事制度) ，更重要的是明確公司董事所承擔(dān)的義務(wù)( d u t y )

2、 ，為公司董事制訂明確的行為規(guī)范。美國(guó)在這方面積累了大量的判例法和制定法上的經(jīng)驗(yàn)。美國(guó)沒(méi)有統(tǒng)一的公司法，然而各州的公司法大同小異。本文以美國(guó)律師協(xié)會(huì)起草的《示范公司法》( 其本身并沒(méi)有制定法的效力r 為各州公司立法的代表，結(jié)合一些著名的判例，以闡述美國(guó)關(guān)于公司董事義務(wù)的理論和實(shí)踐，并就其對(duì)我國(guó)公司法律制度的借鑒意義提出一些意見(jiàn)和見(jiàn)解。第一章 公司董事義務(wù)的理論基礎(chǔ)第一節(jié) 英美公司法上董事的地位公司董事的地位，指的是董事與公司之間的關(guān)系。

3、這種關(guān)系的性質(zhì)最初似乎是很明確的，但現(xiàn)在卻變得有些模糊起來(lái)。從英美公司法的發(fā)展歷史上看，大致經(jīng)歷了由信托關(guān)系說(shuō)、代理關(guān)系說(shuō)到特殊關(guān)系說(shuō)這樣幾個(gè)階段。( 1 ) 信托關(guān)系說(shuō)信托關(guān)系說(shuō)源于英國(guó)十七世紀(jì)末出現(xiàn)的合股公司( j o i n t s t o c k c o m p a n y ) 。最初這種公司只能根據(jù)議會(huì)的特別法律或特許狀設(shè)立。到了十八世紀(jì)，商人們開(kāi)始采用信托方式設(shè)立合股公司。認(rèn)股人通過(guò)簽訂“財(cái)產(chǎn)托管證書”( d e e d o

4、 f s e t t l e m e n t ) 的方式來(lái)確定與公司其他成員的關(guān)系，公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)則授予一個(gè)獨(dú)立的受托人團(tuán)體，其職能相當(dāng)于現(xiàn)在的董事會(huì)。這種合股公司按照現(xiàn)代的意義上說(shuō)只能算做合伙，尚不具有獨(dú)立的法人地位，認(rèn)股人和受托人之間是一種純粹的信托關(guān)系。隨著公司獨(dú)立法律人格的確立，公司自己取得了其財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，而不再由受托人所有，董事和董事會(huì)也不再是信托關(guān)系中的受托人?，F(xiàn)代公司制度中董事與公司的關(guān)系至少在以下幾點(diǎn)上不同于信托關(guān)系：首

5、先，受托人通常要求一致行動(dòng)，而董事會(huì)往往只要求簡(jiǎn)單多數(shù)即可通過(guò)決議；其次，受托人在管理信托財(cái)產(chǎn)時(shí)應(yīng)絕對(duì)避免任何風(fēng)險(xiǎn)，而對(duì)董事則要求其表現(xiàn)出企業(yè)家的能力和判斷，勇于承受風(fēng)險(xiǎn)以為股東賺取滿意的利潤(rùn)；第三，受托人是信托財(cái)產(chǎn)的法律上的所有者( 1 e g a lo w n e r ) ，而董事不擁有公司的任何財(cái)產(chǎn)，即使其被授予了處置公司財(cái)產(chǎn)的權(quán)力，公司的財(cái)產(chǎn)依然屬于公司。2 正是從以上意義上說(shuō)，董事與公司的關(guān)系不是信托關(guān)系。2 見(jiàn)P h i l