傳統(tǒng)司法的論證風(fēng)格.pdf

1、現(xiàn)代中國(guó)的司法過程是一個(gè)“西學(xué)東漸”的過程，在清末變法之后，中國(guó)的司法傳統(tǒng)在形式上被強(qiáng)制割裂了，法律的制定以及法律的實(shí)施、執(zhí)行等都是以西方司法為藍(lán)本。雖然目前法治社會(huì)的建設(shè)取得了不小的成績(jī)，但是體現(xiàn)出來的問題也是不容小覷的。特別是如今的司法體系的形式和精神上，極力向西方司法靠攏，導(dǎo)致的結(jié)果是近現(xiàn)代司法的形式水平發(fā)展迅速，但是受幾千年來傳承下來的傳統(tǒng)司法的影響，國(guó)民對(duì)于司法的認(rèn)知及接受水平卻遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于快速發(fā)展的近現(xiàn)代化司法的要求。除此之外

2、，由于中國(guó)近現(xiàn)代司法是在幾乎脫離傳統(tǒng)司法的基礎(chǔ)上崛起的，存在大量與國(guó)情國(guó)民不相匹配的地方，在司法過程中出現(xiàn)了諸如“有法不依”、“執(zhí)法不嚴(yán)”和“情大于法”的種種不利于司法發(fā)展的情形。這些不利情況的解決需要從中國(guó)傳統(tǒng)司法中尋找思路和方向。
　　文章從傳統(tǒng)司法出發(fā)，以時(shí)間為導(dǎo)向，首先追溯中國(guó)傳統(tǒng)法之形成，初步了解傳統(tǒng)司法，從而形成傳統(tǒng)司法核心精神的整體印象并解釋這種傳統(tǒng)司法精神形成的緣由，以及表現(xiàn)的三種基本形式。再次，以傳統(tǒng)司法的發(fā)展為

3、線索，分為萌芽、發(fā)展、繁榮和晚期四個(gè)階段探討傳統(tǒng)司法論證所具有的基本結(jié)構(gòu)；以流傳下來的各朝代判詞為中心，論證傳統(tǒng)司法所體現(xiàn)出的語(yǔ)體方面的風(fēng)格和邏輯特色，從不同角度進(jìn)行多方面論述傳統(tǒng)司法體現(xiàn)的特色及形成這些特色的各種原因。全面的認(rèn)識(shí)中國(guó)傳統(tǒng)司法，正視傳統(tǒng)司法給現(xiàn)代法治帶來的影響。最后，面對(duì)現(xiàn)代司法的不足之處，從傳統(tǒng)中尋找啟示，尋求解決之道。
　　本文中的中國(guó)傳統(tǒng)司法就是從“法”產(chǎn)生之處到清末變法之前的司法活動(dòng)，在這幾千年的司法活動(dòng)中

4、探索法律思想的傳承與變遷，從“禮法互斥”到最終的“禮法合流”特點(diǎn)的形成。傳統(tǒng)司法“融禮于法”的特點(diǎn)使得傳統(tǒng)司法說理性也隨之變得很是突出?！耙月烧f理”、“以禮說理”、“以情說理”是傳統(tǒng)司法中體現(xiàn)說理性的三種基本形式，并被運(yùn)用在傳統(tǒng)司法者判決中，“以理服人”不僅是人們情感上的需要，更是司法上的要求。從“息訟”到“無訟”則是傳統(tǒng)司法最希望達(dá)到的目標(biāo)。通過在現(xiàn)今保存的判詞文獻(xiàn)中選取一些案例，詳細(xì)對(duì)其的基本結(jié)構(gòu)從構(gòu)成要素和證明模式方面進(jìn)行論證研究

5、，發(fā)掘傳統(tǒng)司法的基本構(gòu)成和風(fēng)格中的獨(dú)特性。
　　對(duì)于傳統(tǒng)司法語(yǔ)體的演變，先秦的微言大義到明清的簡(jiǎn)單為貴，簡(jiǎn)要明了地總結(jié)各個(gè)朝代的變化特點(diǎn)。同現(xiàn)代司法相比，傳統(tǒng)司法在邏輯上具有獨(dú)特性，相較于一般意義上的規(guī)范推理的三段論模式，傳統(tǒng)司法的獨(dú)具特色的邏輯推理模式更加易于被國(guó)人在思維模式上所認(rèn)同。其反邏輯的具體表現(xiàn)是傳統(tǒng)司法者立足于個(gè)人經(jīng)驗(yàn)的直覺判斷，敢于擺脫成文法的局限；注重實(shí)用理性的，關(guān)注現(xiàn)實(shí)生活，強(qiáng)調(diào)實(shí)用、實(shí)際和實(shí)行；主張“大我”，反