法律與道德的界限——哈特的法倫理思想研究.pdf

1、法律是什么?法律存在的有效性依據(jù)是什么?法律和道德的關(guān)系是什么?道德能夠?qū)Ψ蛇M(jìn)行合法審視嗎?這些問題千百年以來始終縈繞在人們的心中，久久沒有散去，甚至這種爭論在某些時期愈演愈烈。尤其是法律和道德的關(guān)系之爭。 從古希臘、羅馬的各位哲學(xué)大師開始，到中世紀(jì)神學(xué)時代、乃至近代，由于受自然法思想的影響，傾向性的觀點是法律和道德是緊密聯(lián)系、密不可分的范疇。認(rèn)為法律存在的依據(jù)是道德，道德能為法律的產(chǎn)生、存在和發(fā)展提供依據(jù)，因此它們之間的聯(lián)系

2、是必然的和內(nèi)在的。直到近代晚期，英國著名的法哲學(xué)家邊沁提出了中性法律語言觀，將法律的價值無涉理論第一次呈現(xiàn)在人們的面前。他的法律與道德分離理念盡管既不系統(tǒng)也不全面，但這畢竟讓我們聽到了人類為法律和法學(xué)的科學(xué)性、獨立性而進(jìn)行的吶喊。隨后，19世紀(jì)初英國著名的法理學(xué)家約翰·奧斯丁以一部《法理學(xué)的范圍》首次系統(tǒng)地提出了法律與道德絕對分離的觀點，并對法律是什么、法律的有效性的依據(jù)是什么、法律和道德為什么要絕對分離從理論上進(jìn)行了全面、系統(tǒng)的論證，

3、開創(chuàng)了傳統(tǒng)實證主義法學(xué)的先河，從19世紀(jì)到20世紀(jì)中葉近一個多世紀(jì)以來，實證主義法學(xué)在與自然法學(xué)的分庭抗禮中獨樹一幟，頗受青睞。但20世紀(jì)中葉隨著第二次世界大戰(zhàn)結(jié)束、紐倫堡大審判的進(jìn)行和拉德布魯赫的轉(zhuǎn)向，實證法學(xué)一度成為罪惡的代名詞，陷入了萬夫所指的境地。經(jīng)過短暫的沉寂之后，1961年，20世紀(jì)英語世界最負(fù)盛名的法學(xué)家哈特以一部《法律的概念》為擎天之作。對法律與道德的關(guān)系重新作了解讀，所不同的是，哈特堅持的是實證主義的立場，但又不主張法

4、律與道德的絕對分離，他認(rèn)為二者之間盡管沒有必然的聯(lián)系，但是有偶然聯(lián)系的事實，并提出了“最低限度內(nèi)容的自然法”思想；他摒棄傳統(tǒng)實證主義法學(xué)的一貫做法，對法律的范疇不采用定義法，而采用日常語言分析和描述的方法；他對自然法學(xué)的各種觀點進(jìn)行全面的回應(yīng)與論戰(zhàn)，對傳統(tǒng)實證主義法學(xué)過時的理論進(jìn)行批判和超越，在學(xué)術(shù)辯論和超越中建立起法律與道德相對分離的新分析實證主義法學(xué)。 半個多世紀(jì)以來，對于哈特的相對分離的新分析實證主義法學(xué)觀點，西方理論界研

5、究頗多，著述甚豐。既有傳承、支持者的聲音，如科曼的《消極的與積極的法實證主義》、拉茲的《法律制度的概念》、《實踐理性和規(guī)范》、麥克考密克的《法律實證主義：制度性理論》等，又有批判和反對的聲音，如富勒的《法律的道德性》、德沃金的《法律帝國》、《認(rèn)真對待權(quán)利》等等。從國內(nèi)對哈特的思想研究來看，1999年至今也日漸增多，其中代表性的作品有諶洪果的《哈特的法律實證主義——一種思想關(guān)系的視角》、《法律實證主義的功利主義自由觀：從邊沁到哈特》、《通

6、過語言體察法律現(xiàn)象：哈特與日常語言分析哲學(xué)》、甘懷德的《從命令到規(guī)則：哈特對奧斯丁的批判》、孫笑俠、麻鳴的《法律與道德：分離后的結(jié)合》、苗炎博士的《哈特法律規(guī)范性理論研究》、商國棟博士的《分析法學(xué)的日常語言分析轉(zhuǎn)向》、陳景輝博士的《從法律的界限的實證主義命題群之展開》等。但從國內(nèi)已有的研究文獻(xiàn)來看，學(xué)者們對哈特思想的研究大體上還是介紹、描述性的而不是分析哈特的理論，對哈特的思想尤其是法倫理思想缺乏全面、深入、細(xì)致的研究，在僅有的幾篇研究

7、哈特法倫理思想的文獻(xiàn)中，大多是從哈特的幾次論戰(zhàn)、哈特的語言分析方法、哈特的法律規(guī)則說等視角進(jìn)行論述的，“以法律與道德的分界”為視角，全面、深入地研究哈特法倫理思想的專門著述目前尚為空白，因此，筆者選擇這一切入點對哈特的法倫理思想進(jìn)行論述試圖為此盡綿薄之力。 本文共分引言、正文六章和余論等八個部分，在正文的六章中圍繞著法律與道德的分界這一主線，闡述了哈特的“法律與道德界限（劃界）”。為什么?是什么?以及我們研究其思想后怎么辦的問題

8、。 第一章為法倫理學(xué)的理論界域。對法倫理學(xué)的概念、研究對象以及學(xué)科屬性進(jìn)行了闡釋，并對法倫理學(xué)研究的多維進(jìn)路作了介紹。第二章為哈特法倫理思想的基礎(chǔ)和主題。在該部分除了對哈特的生平和主要著述進(jìn)行了簡介外，還對哈特的法倫理思想產(chǎn)生的歷史背景和理論淵源作了詳細(xì)分析和闡述，因為任何一種思想的產(chǎn)生決不是偶然的、憑空產(chǎn)生的，而是有著深厚的實踐物質(zhì)條件，深深根植于當(dāng)時的社會環(huán)境，哈特的法律與道德劃界思想的產(chǎn)生同樣如此。同時，思想的產(chǎn)生又總是有

9、著強有力的理論支撐，哈特的法倫理思想與功利主義、實證主義哲學(xué)以及語言分析哲學(xué)密不可分，他的全部思想奠基于這些思想之上，獲得了強有力的支撐。這兩章加之引言部分，回答了論題“法律與道德的界限（劃界）”“為什么”的問題。 本文的重點部分是第三、第四、第五章，這三部分圍繞著哈特對法律與道德劃界的目的、方法及限度等問題作了較為詳細(xì)的闡述，使哈特對道德與法律相對分離的主題思想突顯出來。第三章劃界的目的通過對法律形式理性的需要的分析，透射出哈

10、特劃界是為了強調(diào)法律外形上的獨立性和規(guī)范性的需要，實踐理性的需要則是對法律內(nèi)在的要求的強調(diào)，使之具有現(xiàn)實的操作性和統(tǒng)一性需要，因為法律僅僅在形式上冠以法律之名是不夠的，如果操作中歧義太多、或者法出多門同樣缺乏存在的可能性，而法律正義的需要則是為了使法律的內(nèi)在品格符合客觀公正性，摒棄主觀隨意性。第四章闡述了哈特對法律與道德的劃界的方法，主要介紹了語言分析的方法、對傳統(tǒng)實證主義超越的方法以及學(xué)術(shù)辯論和論戰(zhàn)的方法。語言分析方法主要介紹了哈特對

11、弗雷格、羅素、維特根斯坦的語言分析方法以及奧斯丁、邊沁的法律語言觀的承繼，道出了哈特在主張法律與道德劃界時采用語言分析方法和社會描述法的因由，因為只有中性的描述方法（不帶價值評判）才能和哈特主張法律和道德分離思想不謀而合、一脈相承。對傳統(tǒng)實證主義的超越方法和對學(xué)術(shù)辯論的方法的主要內(nèi)容進(jìn)行闡述，是為突出哈特對傳統(tǒng)法實證主義的揚棄和自然法學(xué)思想的回應(yīng)與反駁，以建立新的分析實證主義法學(xué)思想，因為只有在批判中才能復(fù)活，在爭辯中才能獲得理論的新生

12、。第五章在闡述哈特對法律與道德劃界的限度時，對法律和道德聯(lián)系的絕對性和相對性問題進(jìn)行了闡述，指明了哈特對法律與道德劃界從絕對到相對的歷史發(fā)展背景，以及哈特主張法律與道德“有區(qū)別的適當(dāng)聯(lián)系”論的因由，然后重點對哈特劃界的相對性的要求即“保持最低限度內(nèi)容的自然法”的思想作了論述，使我們明確地了解到哈特堅持的是法律與道德相對分離主張而不是絕對分離的主張。通過上述第三、第四、第五章的闡述，使我們對哈特法律與道德相對劃界的法倫理思想有了比較全面的

13、了解，以回答哈特“法律與道德界限（劃界）”的主張“是什么”的問題。 文章最后一部分第六章是哈特法理思想的現(xiàn)實啟示，這一部分闡明通過上述對哈特相對分離思想的闡述，使我們能夠首先樹立法律至上的依法治國的理念，依法治國中蘊含著以人為本的價值觀訴求，因此，堅持法律至上在某種意義上就是堅持以人為本。其次，哈特相對分離思想使我們明白在堅持“法律至上”強調(diào)“依法治國”的同時要兼顧“以德治國”、“德法并舉”，以克服反道德主義缺陷，使法律和道德相

14、輔相成，剛?cè)嵯酀Ｗ詈?，通過哈特相對分離的主張使我們在理論上和實踐中正確確立法律與道德的邊界意識、使法律和道德能夠做到各顯其能。通過這一部分的闡述最后回答了我們明確了哈特“法律與道德的界限（劃界）”主張后“怎么辦”的問題。 在文章的論述中既采用了描述法、又采用了比較法，既考察了問題的歷史，又綜合了問題的現(xiàn)實，既注意了本體的論述，又選擇了合宜的方法，既著重了對問題的理論闡述，又論述了現(xiàn)實的啟迪，試圖將哈特的法律與道德的界限這一法倫

15、理思想作一全面、系統(tǒng)闡述，為自己所忠實而畢生追求的法學(xué)和倫理事業(yè)交一份合格的答卷。文中從形式理性、實踐理性和正義性要求的角度對哈特主張的法律與道德相對分離思想尋求因由；提出了“法律至上”的人本主義思想和“德法并舉”的思想為哈特相對分離法倫理思想的現(xiàn)實啟示；系統(tǒng)論述了哈特法倫理思想的理論淵源和現(xiàn)實條件；總結(jié)了哈特主張法律和道德相對分離所采用的方法以及劃界的限度。這些，對于我們進(jìn)一步豐富對哈特思想的研究，進(jìn)一步深化依法治國和以德治國的理論與