正當防衛(wèi)與防衛(wèi)過當?shù)膮^(qū)別

1、正當防衛(wèi)必須同時具備以下五個條件：（一）正當防衛(wèi)的起因條件：必須有不法侵害行為發(fā)生。正當防衛(wèi)的起因條件，是指存在著具有社會危害性和侵害緊迫性的不法侵害行為。就不法侵害的范圍而言，有人認為，指犯罪行為；有人認為包括違法和犯罪行為。我們認為后一種觀點正確。因為如果把不法侵害僅限于犯罪行為，實際上限制甚至剝奪了公民的正當防衛(wèi)權(quán)利，不利于同犯罪作斗爭，與立法賦予公民正當防衛(wèi)權(quán)利的宗旨不符。關(guān)于不法侵害的程度，有人認為對任何不法侵害都可以實行正當

2、防衛(wèi)；有的則認為只能對具有暴力性、破壞性、緊迫性的不法侵害實行正當防衛(wèi)。由此我們認為，下列幾中行為，均不能或不宜進行正當防衛(wèi)：1、對合法行為不能進行正當防衛(wèi)，合法行為包括依照法律的行為、執(zhí)行命令的行為、正當業(yè)務(wù)行為等；2、對正當防衛(wèi)行為不能實行反防衛(wèi)；3、對緊急避險行為不能實行正當防衛(wèi)；4、對意外事件不能實行正當防衛(wèi)；5、對防衛(wèi)過當、緊急避險過當不宜進行正當防衛(wèi)；6、對過失犯罪和不作為犯罪不能進行正當防衛(wèi)。因為上述各種行為，有的是正當合

3、法行為，有的是缺乏侵害緊迫性的行為，故不能成為正當防衛(wèi)的起因。如果事實上不存在不法侵害，行為人誤認為存在不法侵害而對臆想中的侵害者進行防衛(wèi)，則屬于假想防衛(wèi)。對此種情形，應(yīng)視行為人主觀上有無過失而予以不同的處理：如果主觀上有過失，并造成法律規(guī)定的損害后果，依過失犯罪論處；如果沒有過失，則應(yīng)當按照意外事件處理，不予追究行為人的刑事責任。（二）正當防衛(wèi)的時間條件：不法侵害行為正在進行?！安环ㄇ趾φ谶M行時”是指不法侵害的實行行為已經(jīng)開始，并且

4、尚未結(jié)束的這一段時間。而不是尚未開始或者確已自動停止，或者已經(jīng)實施終了的。否則，就是防衛(wèi)不適時，應(yīng)當承擔刑事責任?！耙呀?jīng)開始”，是指不法侵害人已經(jīng)著手直接實施不法侵害行為，已經(jīng)對法律所保護的權(quán)益構(gòu)成了現(xiàn)實的威脅。它表現(xiàn)為已經(jīng)逼近侵害對象、已經(jīng)著手實行侵害、已經(jīng)威脅到被害人的安全上。例如：某晚，王某與李某等人一起吃飯，席間，王某開玩笑將李某的隱私告訴大家。聽到眾人的嘲笑李某非常惱火，大罵王某，王某馬上向李某賠禮道歉，李某卻要求王某自打嘴巴

5、，王某不從，兩人發(fā)生爭執(zhí)欲大打出手，后被同桌人拉開。飯后，李某尾隨王某準備報復(fù)。當行至一黑暗處時，李某從地上拾起一塊磚頭，朝王某頭上猛砸兩下，此時王某已滿頭是血，后勉強起身逃跑，李某卻緊追不舍，并用磚頭將王某砸倒，其高舉磚頭又準備砸向王某，此時王某從腰間掏出隨身攜帶的水果刀，朝李某腹部刺了一刀，致李某當場失血過多致死。本案中，當王某的生命真正受到威脅時，才采取防衛(wèi)措施，所以其行為屬正當防衛(wèi)?！袄钅撑c鄰居長期不和，雙方時有撕打行為。李某與

6、妻子商量，要好好教訓(xùn)一下鄰居。其妻子出主意說：先打人的無理，咱不能先動手，將來不好辦，想辦法讓對方先動手。此后，李某對鄰居多次挑釁。某日，李某故意將開水潑到了鄰家之妻的身上，致其胳膊被燙傷。鄰居氣憤之下，將甲的頭部打破。李某遂將該鄰居打倒在地，用棍猛擊其頭部，致其嚴重腦震蕩。鄰居找到村委會要求李某賠償，但李某與其妻子堅稱是鄰居先動手的，他們是正當防衛(wèi)，拒絕賠償?！北景干婕暗椒佬l(wèi)挑撥與正當防衛(wèi)的問題。防衛(wèi)挑撥與正當防衛(wèi)存在著根本的區(qū)別，正

7、當防衛(wèi)是為了保護本人、國家、社會和他人的利益而對不法侵害采取措施的正當行為，其主觀上具有防衛(wèi)意圖。而防衛(wèi)挑撥是故意誘發(fā)不法侵害，主觀上具有借機傷害對方的犯罪意圖而非防衛(wèi)意圖。在本案中，甲某預(yù)先挑起被害人侵害自己，然后再借機教訓(xùn)被害人。然后，甲某多次挑釁其鄰居，鄰居在忍無可忍的情況下將他頭部擊傷，甲某便借機故意實施傷害行為。因此，本案中李某的行為不是正當防衛(wèi)行為，而是防衛(wèi)挑撥，其行為構(gòu)成故意傷害罪。2、相互進行的非法侵害行為。是指雙方都出

8、于侵害對方的非法意圖而發(fā)生的相互侵害行為，如互相斗毆。但是，在相互斗毆中，也可能出現(xiàn)正當防衛(wèi)的前提條件，因而也可能進行正當防衛(wèi)：一是在一般性斗毆中，一方突然使用殺傷力很強的兇器，另一方面臨生命的嚴重威脅。二是斗毆一方已經(jīng)放棄侵害，例如宣布不再斗毆或者認輸、求饒、逃跑，而另一方繼續(xù)侵害，則已經(jīng)放棄侵害的一方就具備了進行正當防衛(wèi)的前提條件，他可以為了制止對方的進一步加害而采取必要的反擊措施，這種情況下的反擊可以成立正當防衛(wèi)。（五）正當防衛(wèi)的

9、限度條件：防衛(wèi)行為不能明顯超過必要限度造成重大損害。新刑法第20條第2款放寬了防衛(wèi)限度所謂明顯超過必要限度造成重大損害是指從雙方行為性質(zhì)、手段、強度的比較看防衛(wèi)行為明顯超過制止不法侵害行為而對不法侵害人所必須實行的侵害造成不法侵害人重傷、死亡等不必要的嚴重后果?？梢姟懊黠@”和“重大損害”是防衛(wèi)過當?shù)臉?gòu)成要件。例如本案：某村民張某，平時膽大妄為，無惡不作，曾因盜竊、搶劫，等被法院判處有期徒刑8年。出獄后變本加厲，惹是生非，稱霸于鄰鄉(xiāng)、附近

10、各村，幾乎無人敢惹。在家里也是蠻不講理，對妻子百般虐待，妻子忍無可忍，只好回娘家。事后，張某到岳家找妻子，與岳父李某發(fā)生口角，張某拿菜刀朝岳父李某頭部就砍，頓時鮮血直流，李某被激怒，隨手從門后操起鋤頭自衛(wèi)，張某棄刀就跑，因當時下雨路滑，張某出門不多遠就摔到在地，被趕上的李某幾下猛打，張某當場死亡。事后雖全村村民聯(lián)名寫信給當?shù)卣畽C關(guān)，稱李某為民除害，望司法機關(guān)從輕處罰。但在本案中李某的行為確已超出了正當防衛(wèi)限度，所以最終仍被處以有期徒刑